財務顧問公司(財務實施顧問)

概而言之，如果券商分支機構業(yè)務范圍中有與證券投資、證券交易的財務顧問業(yè)務資格，一般而言是可以單獨以分支機構名義對外簽訂非投行牌照的與證券投資、證券交易的財務顧問業(yè)務。

當然，如果是現(xiàn)有客戶的場內投資甚至場外投資，也可以納入投資咨詢業(yè)務項下的投資顧問業(yè)務，只不過后者往往是場內、現(xiàn)有客戶、公司名義簽訂財務顧問公司，且有一系列的監(jiān)管要求，沒有前者自由浪漫。

同時，需要特別關注券商總部將與證券投資、證券交易的財務顧問業(yè)務資格授權給了哪一個部門？客觀而言，由于財務顧問的特殊性，很多券商似乎并沒有明確授權哪一個部門，如此到底誰來開展、按照何種程序開展，則很容易引起爭議。個人認為財富中心為宜。

當然，這都不是重點，今天需要探討的是，“證券公司與交易對手簽訂財務顧問合同的，是否必須要求交易對手經(jīng)營范圍中包含財務顧問業(yè)務？如交易對手經(jīng)營范圍未有財務顧問，公司是否涉嫌違反證監(jiān)相關規(guī)定？是否需要承擔行政責任？”的問題。為什么研究這個，財務顧問很多時候成了通道，甚至淪為犯罪工具，不得不防。

（一）交易對手方為券商提供財務顧問服務的，應有財務顧問業(yè)務資格

《民法通則》第四十二條規(guī)定：企業(yè)法人應當在核準登記的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營?！镀髽I(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第四條第二款規(guī)定：企業(yè)申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定等規(guī)定在登記后須經(jīng)批準的經(jīng)營項目（以下稱后置許可經(jīng)營項目）的，依法經(jīng)企業(yè)登記機關核準登記后，應當報經(jīng)有關部門批準方可開展后置許可經(jīng)營項目的經(jīng)營活動?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用若干問題的解釋（一）》第十條規(guī)定：當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

根據(jù)《證券法》第一百二十五條，與證券交易、證券投資有關的財務顧問業(yè)務應當經(jīng)過國務院證券監(jiān)督管理機構批準。交易對手方未經(jīng)批準擅自從事該類業(yè)務的，屬于超越經(jīng)營范圍的行為。至于這里的超越經(jīng)營范圍能否歸入“違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營”的范圍，前述合同法司法解釋或其他規(guī)定未見具體的解釋方法，那么相關的財務顧問合同的效力并不必然有效。

（二）接受無財務顧問資格主體的財務顧問服務的，不符合監(jiān)管規(guī)定

《指引》第三條規(guī)定：內部控制應充分考慮控制環(huán)境、風險識別與評估、控制活動與措施、信息溝通與反饋、監(jiān)督與評價等要素。（二）風險識別與評估:及時識別、確認證券公司在實現(xiàn)經(jīng)營目標過程中的風險,并通過合理的制度安排和風險度量方法對經(jīng)營環(huán)境持續(xù)變化所產(chǎn)生的風險及證券公司的承受能力進行適時評估。（三）控制活動與措施：保證實現(xiàn)證券公司戰(zhàn)略目標和經(jīng)營目標的政策、程序，以及防范、化解風險的措施。主要包括證券公司經(jīng)營與管理中的授權與審批、復核與查證、業(yè)務規(guī)程與操作程序、崗位權限與職責分工、相互獨立與制衡、應急與預防等措施。第十八條規(guī)定：證券公司應建立業(yè)務風險識別、評估和控制的完整體系，運用包括敏感性分析在內的多種手段，對信用風險、市場風險、流動性風險、操作風險、技術風險、政策法規(guī)風險和道德風險等進行持續(xù)監(jiān)控，明確風險管理流程和風險化解方法。第一百三十二條規(guī)定：證券公司業(yè)務部門和分支機構的負責人負責對其業(yè)務范圍內的具體作業(yè)程序和風險控制措施進行自我檢查和評價，并接受證券公司上級管理部門和監(jiān)督檢查部門的業(yè)務檢查和指導。直接從事業(yè)務經(jīng)營活動的業(yè)務部門和分支機構的相關人員有義務向證券公司報告內部控制的缺陷并及時加以糾正；相關人員應對違反職責范圍內的內部控制導致的風險和損失承擔首要責任。

交易對手方經(jīng)營范圍項下沒有與證券交易、證券投資有關的財務顧問業(yè)務資格的，該交易對手方開展財務顧問業(yè)務既不符合《民法通則》、《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》的明確要求，亦極有可能不具備提供財務顧問服務的能力。明知交易對手方不具備相應的業(yè)務資質而故意接受其財務顧問服務，或者貴司未經(jīng)核查經(jīng)營范圍即接受無財務顧問資質的交易對手方的服務的，顯然不符合《指引》要求的風險識別與評估、風險控制等要求，亦未盡到簽約前盡職調查的基本要求。根據(jù)《指引》第一百三十二條之規(guī)定，可能需要承擔相應的責任。

（三）法律意見

綜上，與交易對手簽訂財務顧問服務合同，約定由交易對手方為貴司提供財務顧問服務的，該交易對手方經(jīng)營范圍項下應當包含財務顧問業(yè)務。之所以如此嚴格財務顧問公司，主要是券商作為專業(yè)機構，自身有牌照，聘請沒有牌照的幾個提供顧問，邏輯上就說不通。當然，由于中國特色，即使沒有證監(jiān)會核準的財務顧問，起碼在經(jīng)營執(zhí)照中有投資顧問、財務顧問、金融服務等類似表述。返回搜狐，查看更多

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