系列前言
在上篇文章中，我們根據(jù)企業(yè)的資本市場長期計劃、股東架構、業(yè)務領域等方面，比較了境內企業(yè)赴港上市兩種模式：H股模式與紅籌模式；并就H股模式下的股權架構搭建、鎖定期、申報程序等問題進行了梳理分享。在本篇文章中，我們將繼續(xù)分享H股模式下的相關操作要點。
話題二、港股“H股”模式：個性化問答
Q8：港股-H股模式：中國證監(jiān)會審核關注要點是什么？
A：根據(jù)中國證監(jiān)會于2019年7月23日發(fā)布的《【2019年更新】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審核關注要點》，中國證監(jiān)會在審核H股項目時對下述幾個方面會予以特別關注：
（1）外資準入與宏觀調控及產(chǎn)業(yè)政策；
（2）合規(guī)經(jīng)營；
（3）股權結構與公司治理；
（4）本次發(fā)行；
（5）針對以下6類特定對象的適用事項：
①擬在香港創(chuàng)業(yè)板上市的境內公司；
②擬在境外上市的境內上市公司所屬企業(yè)；
③擬在境外發(fā)行優(yōu)先股的境內公司；
④未在境內上市的境內公司：對這類公司，中國證監(jiān)會要求須提供相關股東以及董監(jiān)高人員簽署的“1年內不轉讓所持股份”的專項承諾函，并須對“股東人數(shù)是否超過200人”進行專項核查；
⑤金融企業(yè)；
⑥擬在境外增發(fā)的H股公司。
在向中國證監(jiān)會遞交申報文件時，公司中國律師將針對上述審核關注要點出具專項法律意見書。
Q9：港股-H股模式：“遞交中國證監(jiān)會的文件”與“遞交香港聯(lián)交所的文件”，一樣嗎？
A：這兩套文件并不完全一樣，存在細膩、但卻明顯的差異。
（1）綜合《【行政許可事項服務指南】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批》中的相關規(guī)定以及實際項目中的操作經(jīng)驗，“遞交中國證監(jiān)會的文件”主要包括：
① 申請報告及相關文件；
② 行業(yè)監(jiān)督部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）及國有資產(chǎn)管理部門關于國有股權設置以及國有股減（轉）持的相關批復文件（如適用）；
③ 募集資金投資項目的審批、核準或備案文件（如適用）；
④ 近三年稅務部門出具的納稅證明文件（根據(jù)中國證監(jiān)會于2021年7月13日公布的《股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批申請材料告知承諾書格式文本》，“納稅證明文件”也可以采用提交告知承諾書以替代相關“納稅證明文件”）；
⑤ 境內法律意見書（需附關于審核關注要點的專項法律意見書，以及律師事務所、律師事務所負責人、簽字律師關于申請材料真實、準確、完整的承諾）；
⑥ 招股說明書（草稿）（中文版本）。
（2）“遞交香港聯(lián)交所的文件”主要包括（以港股主板項目為例）：
① A1表格（即上市申請表格）；
② 上市費用支票；
③ 關于發(fā)行上市的相關公司內部決議文件；
④ 招股說明書（英文版本）；
⑤ 相關豁免申請文件；
⑥ 重組備忘錄；
⑦ A1版本的中國法律意見書，以及物業(yè)法律意見書（如有）；
⑧ 遞交中國證監(jiān)會的全套法律意見書；
⑨ 中國證監(jiān)會出具的“小路條”；
⑩ 會計師報告；
? 盈利預測備忘錄；
? 其他相關確認函等文件。
需要特別注意的是：上述兩套中，各自所使用的中國法律意見書及招股書往往存在細微差異（暫不考慮語言差異），但差異不能過大，需要“原則性保持一致”。
需要關注的是，在兩份《境外上市新規(guī)》正式出臺后，中國證監(jiān)會對H股項目的監(jiān)管方式將轉變?yōu)椤皞浒钢啤?，而在“備案制”項下，H股項目需向中國證監(jiān)會遞交的相關文件也有所變化，我們也將隨時跟進最新進展并進行分析及分享。
Q10：港股-H股模式：中國證監(jiān)會是否會要求對股東人數(shù)進行“穿透核查”？
A：中國證監(jiān)會在這方面采取了與對待A股項目類似的態(tài)度，即要求H股項目也需要對股東人數(shù)進行“穿透核查”。
結合近期的一些H股項目實際操作情況來看，公司中國律師在出具的“總體法律意見書”中，需披露公司股東的具體情況；而在針對中國證監(jiān)會審核關注要點的“專項法律意見書”中，則披露“穿透核查”之后的股東人數(shù)。
Q11：港股-H股模式：中國證監(jiān)會如何看待“股東人數(shù)200人”的問題？
A：中國證監(jiān)會在對H股項目提出的反饋意見中，會明確要求核查計算發(fā)行人股東人數(shù)是否超過200人。
一般來說，核查計算發(fā)行人股東人數(shù)需穿透至自然人、國有控股或管理主體及上市公司的層級，所適用的相關特別規(guī)定包括但不限于：
（1）《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告 〔2013〕54號，2013年12月26日公布，于2020年10月30日最新修訂）
第三條 以依法設立的員工持股計劃以及已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構監(jiān)管的私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃和其他金融計劃進行持股，并規(guī)范運作的，可不進行股份還原或轉為直接持股。
----根據(jù)該條規(guī)定，對于依法設立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃等投資計劃，可按1人計算股東人數(shù)；
（2）《中華人民共和國證券法》（中華人民共和國主席令（第十二號），1998年12月29日公布，于2019年12月28日最新修訂）
第九條 有下列情形之一的，為公開發(fā)行：
（一）向不特定對象發(fā)行證券；
（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內；
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
（3）《首發(fā)業(yè)務若干問題解答》（中國證券監(jiān)督管理委員會，于2019年3月25日發(fā)布，于2020年6月10日最新修訂）
問題24 依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，在計算公司股東人數(shù)時，按一名股東計算。
----根據(jù)上述第（2）條、第（3）條的規(guī)定，依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，可按1人計算股東人數(shù)。
Q12：港股-H股模式：什么是“SS/CS”國有股東標識？
A：根據(jù)《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會令第36號，2018年5月16日公布，于2018年7月1日施行）的相關規(guī)定，國有股東證券賬戶分為“SS”或為“CS”兩種。----需要注意的是：關于國有股東持股比例的計算，需“穿透至最終層級合并計算”。
以下摘錄《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》的相關規(guī)定，國有股東們可以自行判斷本身屬于哪種類型：
第三條 本辦法所稱國有股東是指符合以下情形之一的企業(yè)和單位，其證券賬戶標注“SS”：
（一）政府部門、機構、事業(yè)單位、境內國有獨資或全資企業(yè)；
（二）第一款中所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內企業(yè)；
（三）第二款中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內獨資或全資企業(yè)?！?/p>
第七十四條 不符合本辦法規(guī)定的國有股東標準，但政府部門、機構、事業(yè)單位和國有獨資或全資企業(yè)通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配其行為的境內外企業(yè)，證券賬戶標注為“CS”，所持上市公司股權變動行為參照本辦法管理。
除上述外，還需要留意兩種特殊情況：
（1）根據(jù)《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》第七十六條的規(guī)定，金融、文化類上市公司國有股權的監(jiān)督管理，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；
（2）根據(jù)財政部于2016年12月7日公布并施行的《關于進一步加強國有金融企業(yè)股權管理工作有關問題的通知》（財金[2016]122號）的規(guī)定，國有金融企業(yè)應在公開發(fā)行上市前，將國有股權管理方案報主管財政部確認。
對于上述兩種特殊情況我們在此就不過多述及了，大家如果有需要的話，可以詳細查閱上述規(guī)定進行具體了解。
Q13：港股-H股模式：國有股東應如何申請辦理“股東標識管理”？
A：根據(jù)《關于進一步明確非上市股份有限公司國有股權管理有關事項的通知》（國資廳產(chǎn)權〔2018〕760號，2018年11月19日）第三條的規(guī)定，非上市股份有限公司擬首次在證券交易所申請發(fā)行股票并上市，其股東符合《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部、證監(jiān)會令第36號）第三條和第七十四條所規(guī)定情形的（即：該等股東證券賬戶應標注為“SS”或“CS”的），由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構進行標識管理。
綜合國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2019年2月12日發(fā)布的《的問題解答》的相關規(guī)定，申請辦理國有股東標識管理的流程主要為：
（1）由持有擬上市公司股權比例最大的國有股東負責向其所在的省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構申報；國有股東持股比例相同的，可以由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責申報工作，其他國有股東配合提供所需的文件資料；
（2）所需提供的材料主要有：
①擬上市公司的國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記表（證）；
②擬上市公司各國有股東的國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記表（證）；
③擬上市公司最近一期年度審計報告；
④由律師事務所出具的擬上市公司股東情況的法律意見書等。
根據(jù)我們的相關項目經(jīng)驗，辦理完成國有股東標識管理程序大致需要2個月的時間，具體需以申請所在地的省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的辦理時間為準。
Q14：港股-H股項目：如何申請“全流通”？
A：H股“全流通”政策已全面實行，中國證監(jiān)會已經(jīng)陸續(xù)出臺了相關文件，不僅明確了H股公司的全部股份（無論是外資股或是內資股）均可以在香港聯(lián)交所進行流通，并且對相關操作細節(jié)也有明確的規(guī)定。
鑒于客戶公司經(jīng)常問到的相關問題其實都有明確的條文規(guī)定，我們將相關條文以“問答”的方式摘錄如下，便于“一目了然”。（當然，大家仍然需要密切關注《境外上市新規(guī)》正式出臺后可能帶來的影響和變化。）
（1）H股“全流通”適用于什么類型的股份？
根據(jù)《H股公司境內未上市股份申請“全流通”業(yè)務指引》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2019〕22號，2019年11月14日公布并施行，以下簡稱“《“全流通”業(yè)務指引》”）第二條的規(guī)定，H股公司或申請擬發(fā)行H股上市的公司，可就以下類型的股份申請H股“全流通”：
①境外上市前境內股東持有的未上市內資股；
②境外上市后在境內增發(fā)的未上市內資股；
③外資股東持有的未上市股份。
（2）申請H股“全流通”的股份數(shù)量和比例有限制嗎？
申請H股“全流通“的股份數(shù)量和比例沒有限制。
根據(jù)《“全流通”業(yè)務指引》第三條，“在符合相關法律法規(guī)以及國有資產(chǎn)管理、外商投資和行業(yè)監(jiān)管等政策要求的前提下，境內未上市股份股東可自主協(xié)商確定申請流通的股份數(shù)量和比例，并委托H股公司提出‘全流通’申請”。----因此，H股“全流通”并不意味100%的股份均必須“全流通”，股東是可以自主決策的。
（3）H股“全流通”可以在什么時間申請？
根據(jù)《“全流通”業(yè)務指引》第四條，尚未上市的境內股份有限公司可以在申請H股首次公開發(fā)行上市時一并申請，也可以在發(fā)行上市后，單獨申請“全流通”或者在申請境外再融資時一并申請“全流通”。
----基于該條規(guī)定，目前關于申請H股“全流通”的時間沒有特別的限制要求，公司可以根據(jù)股東意愿和股票市場價格等因素，自主決定何時申請H股“全流通”。
需要注意的是：境內未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通后，未來將不得再轉回境內；因此，如果公司在發(fā)行H股時即已有后續(xù)“回A”計劃，則需慎重考慮申請“全流通”事宜。
（4）H股“全流通”申請文件主要有哪些？
根據(jù)《【行政許可事項服務指南】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批》（中國證券監(jiān)督管理委員會，2019年7月22日發(fā)布），H股“全流通”所需遞交的申請文件如下：
① 申請報告：除需包含公司演變、業(yè)務概括、治理結構、財務狀況、經(jīng)營業(yè)績等方面，還需包含參與H股“全流通”的可行性、準備情況及參與H股“全流通”方案；
② 公司相關文件：董事會決議、公司章程、特殊行業(yè)許可證（如適用）、關于審核關注要點的說明、公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員關于申請材料真實、準確、完整的承諾函和申請人及中介機構聯(lián)絡表；
③ 行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）；
④ 國有股權設置管理及國有股份轉為境外上市股份的有關批復文件（如適用）；
⑤ 申請H股“全流通”的境內未上市股份股東授權文件及關于股份合規(guī)取得情況的說明；
⑥ 境內法律意見書：需包含關于審核關注要點的專項法律意見書及律師事務所、律師事務所負責人、簽字律師關于申請材料真實、準確、完整的承諾。
（5）H股申請“全流通”審核關注要點有哪些？
根據(jù)中國證監(jiān)會于2019年11月15日在其官方網(wǎng)站（）發(fā)布的《H股公司境內未上市股份申請“全流通”審核關注要點》辦事指南，H股申請“全流通”審核關注要點如下：
① 公司及各下屬公司業(yè)務范圍是否涉及國家禁止或限制外商投資的領域，本次H股“全流通”前后是否持續(xù)符合有關外資準入政策；
② 公司及各下屬公司、相關境內未上市股份股東近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》《證券投資基金法》《期貨交易管理條例》《國務院關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國務院令第160號）及《國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)〔1997〕21號）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形；
③ 公司及各下屬公司、相關境內未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項聘請的相關證券服務機構是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機關立案調查，或者被司法機關偵查，尚未結案的情形；是否存在被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務活動、責令停業(yè)整頓、指定其他機構托管及接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形；
④ 公司及相關境內未上市股份股東是否屬于國發(fā)〔2016〕33號文規(guī)定的嚴重失信主體；
⑤ 本次H股“全流通”事項是否履行了完備的內部決策程序，是否取得了必要的內部批準和授權；是否履行了取得行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）、國有股權設置管理及國有股份轉為境外上市股份的有關批復文件（如適用）等必要的外部批準程序；
⑥ 相關境內未上市股份股東持股是否涉及內部職工直接持股、股份代持或間接持股的情形；如涉及，是否符合《關于金融企業(yè)內部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）等有關規(guī)定。
（6）申請H股“全流通”的決策和審批流程是怎樣的？
根據(jù)過往相關項目經(jīng)驗，簡要繪制流程圖如下：
（點擊圖片查看大圖）
需要再次提醒關注的是，隨著后續(xù)兩份《境外上市新規(guī)》的正式出臺，中國證監(jiān)會對H股申請“全流通”的審核流程將會發(fā)生變化，我們也將隨時跟進最新進展并進行分析及分享。
Q15：港股-H股模式：中國證監(jiān)會審核流程的“時間表”大致是怎樣的？
A：下圖呈現(xiàn)的，是我們近期經(jīng)辦的一個H股項目的時間進度（信息已經(jīng)相應脫敏處理）：
（點擊圖片查看大圖）
根據(jù)我們的了解，大多數(shù)H股項目中的中國證監(jiān)會審核程序所需時間大致如下：
步驟
時間
1、中國證監(jiān)會受理H股上市申請文件ipo上市流程圖，出具《中國證監(jiān)會行政許可申請接收憑證》
1-2個工作日
2、中國證監(jiān)會出具“小路條”
約5個工作日
3、中國證監(jiān)會提出（首輪）反饋意見
約15個工作日
4、中國證監(jiān)會出具“大路條”
約3個月
需要留意的是，隨著后續(xù)兩份《境外上市新規(guī)》的正式出臺，中國證監(jiān)會對H股項目的管理方式以及流程均將相應發(fā)生變化，我們也將隨時跟進最新進展并進行分析及分享。
Q16：港股-H股模式：H股項目的股份中，可以存在“尚未轉換為股份”的“可轉換債券”嗎？
A：這個問題比較“小眾”，但我們確實曾經(jīng)被客戶問到過，于此簡單分享一下相關信息。
一方面，從中國證監(jiān)會國際部的審核來看，目前并沒有明確禁止或限制H股項目的股份存在“可轉換債券”的規(guī)定。
另一方面，從香港聯(lián)交所的審核來看，對此也沒有相關明確禁止或限制的規(guī)定，惟需在招股書中對相關“可轉換債券”的主要條款進行詳細披露ipo上市流程圖，包括“可轉換債券”的本金額、票面金額、發(fā)行價格、債券期限、債券利率、付息的期限和方式、轉股期限、轉股價格的確定及調整等方面的信息。
從實際案例來看，“國泰君安”于2017年4月11日H股上市時就存在“尚未轉換為股份”的“可轉換債券”的情況，大家可以詳細分析該項目的招股書作為借鑒。
這篇《港股“H股”模式：個性化問答》就暫時記錄到這里了。我們期待很快有新的問題出現(xiàn)，讓我們可以追隨新的問題而不斷續(xù)寫下去。
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