納斯達(dá)克是National Association of SecuritiesDealer Automatic Quotation簡(jiǎn)稱,納斯達(dá)克上市方式和種類基本上分五種:首次公開發(fā)行上市(IPO )、老股公開發(fā)行上市(NON-IPO )、存托憑證(ADR )、反并購(gòu)(Reverse Merger)(買殼上市)、以及市場(chǎng)價(jià)值(Market Value)。而中國(guó)公司企業(yè)在納斯達(dá)克上市運(yùn)作的形式主要有三種:直接上市、買殼上市、控股合并。
一、基本流程
1.采取直接上市方式進(jìn)行納斯達(dá)克上市運(yùn)作的流程基本包括:
(1)申請(qǐng)立項(xiàng)。向中華人民共和國(guó)證券監(jiān)督管理委員等相關(guān)部門申請(qǐng)到境外上市的立項(xiàng)。
(2)提出申請(qǐng)。由券商律師、公司律師和公司本身加上公司的會(huì)計(jì)師作出S-1 、SB-1或SB-2等表格,向美國(guó)證監(jiān)會(huì)(SEC )及上市所在州的證券管理部門抄送報(bào)表及相關(guān)信息,提出上市申請(qǐng)。
(3)等待答復(fù)。上述部門會(huì)在4~6 個(gè)星期內(nèi)給予答復(fù),超過規(guī)定時(shí)間即認(rèn)為默許答復(fù)。
(4)法律認(rèn)可。根據(jù)中美已達(dá)成的上市備忘錄,要求上市公司具備在中國(guó)有執(zhí)業(yè)資格的律師事務(wù)所出具的法律意見書,這意味著上市公司必須取得國(guó)內(nèi)主管部門的法律認(rèn)可。
(5)招股書的Red herring (紅鯡魚)階段。在這一時(shí)期公司不得向公眾公開招股計(jì)劃及接受媒體采訪,否則董事會(huì)、券商及律師等將受到嚴(yán)厲懲罰,當(dāng)公司再將招股書報(bào)送SEC 后的大約兩三周后,就可得到上市回復(fù),但SEC 的回復(fù)并不保證上市公司本身的合法性。
(6)路演與定價(jià)。在得到SEC 上市回復(fù)后,公司就可以準(zhǔn)備路演,進(jìn)行招股宣傳和定價(jià),最終定價(jià)一般是在招股的最后一天確定,主要由券商和公司兩家商定,其根據(jù)主要是可比公司的市盈率。
(7)招股與上市。定價(jià)結(jié)束后就可向機(jī)構(gòu)公開招股,幾天之后股票就可以在納斯達(dá)克市場(chǎng)掛牌交易。
(8)保持納斯達(dá)克上市地位,反購(gòu)并。
2.采取買殼上市方式進(jìn)行納斯達(dá)克上市運(yùn)作的流程基本包括:
(1)決定上市。公司決定在NASDAQ市場(chǎng)上市。決議可由股東會(huì)或董事會(huì)作出。
(2)制定方案。委任金融或財(cái)務(wù)顧問,制定上市計(jì)劃及可操作性方案。
(3)審計(jì)評(píng)估。委任美方投資銀行或金融服務(wù)公司,制定詳細(xì)的日程表,在國(guó)內(nèi)進(jìn)行公司審計(jì)、評(píng)估。
(4)收購(gòu)方案。設(shè)立離岸公司,收購(gòu)空殼公司(已在NASDAQ市場(chǎng)上市的公司),通過空殼公司對(duì)本公司進(jìn)行收購(gòu)。
(5)合并報(bào)表。
(6)上市交易。由包銷商進(jìn)行私人配售或公開發(fā)行新股。
(7)保持納斯達(dá)克上市地位,反購(gòu)并。
3.采取控股合并方式進(jìn)行納斯達(dá)克上市運(yùn)作的流程基本包括:
(1)公司決定。公司決定在NASDAQ市場(chǎng)上市,決議可由股東會(huì)或董事會(huì)作出。
(2)制定方案。委任金融或財(cái)務(wù)顧問,制定上市計(jì)劃及可操作性方案。
(3)實(shí)現(xiàn)控股。設(shè)立離岸公司,通過交叉持股的方式擁有公司部分國(guó)內(nèi)企業(yè)的控股權(quán)。
(4)審計(jì)評(píng)估。委任美方投資銀行或金融服務(wù)公司,制定詳細(xì)作業(yè)時(shí)間表,進(jìn)行國(guó)內(nèi)的公司審計(jì)、評(píng)估。
(5)合并報(bào)表。通過離案公司收購(gòu)目標(biāo)公司(已在NASDAQ市場(chǎng)上市的公司)增發(fā)新股的方式將離岸公司擁有的國(guó)內(nèi)企業(yè)部分與目標(biāo)公司合并報(bào)表。
(6)上市交易。由包銷商進(jìn)行私人配售或公開發(fā)行新股。
(7)保持納斯達(dá)克上市地位,反購(gòu)并。
二、借殼上市程序與風(fēng)險(xiǎn)
1.“殼公司”的來源
在OTCBB 市場(chǎng)交易的公司,除非不按期披露公司財(cái)務(wù)信息及重大事項(xiàng),否則在OTCBB 市場(chǎng)中一般可以長(zhǎng)期不會(huì)出現(xiàn)問題,因?yàn)橛捎诠蓛r(jià)低于1 美元掛牌公司,變更到OTCBB 市場(chǎng)交易后,若想重回原證券市場(chǎng)掛牌交易,股票的市場(chǎng)價(jià)格須超過原掛牌交易所最低的掛牌價(jià)值。申請(qǐng)回復(fù)的方式很簡(jiǎn)單,只要有證據(jù)證明股價(jià)及資產(chǎn)相關(guān)數(shù)據(jù),向美國(guó)證券管理委員會(huì)及原交易所申請(qǐng)回復(fù)即可,如無意外,六天內(nèi)就可以回原掛牌市場(chǎng)交易。
有些公司被美國(guó)證券管理委員會(huì)變更交易場(chǎng)所后,因商譽(yù)及形象受損,業(yè)績(jī)不佳國(guó)內(nèi)公司境外上市流程,最后導(dǎo)致公司停止?fàn)I業(yè),更無法定期披露財(cái)務(wù)信息與重大信息,此類公司將一律被美國(guó)證券管理委員會(huì)貶于粉紙交易市場(chǎng)(Pink Sheet)列管,這就是空殼公司。依照美國(guó)證券管理委員會(huì)規(guī)定,空殼公司只要重新披露財(cái)務(wù)信息與重大事項(xiàng)信息,即可恢復(fù)OTCBB 交易身份。
所以利用低廉成本借殼上市,該殼大都就是指粉紙名冊(cè)內(nèi)的空殼公司。
2.擬借殼上市的“殼”資源應(yīng)具有的特點(diǎn):
(1)規(guī)模不大、股價(jià)不高。這樣可以降低購(gòu)殼成本國(guó)內(nèi)公司境外上市流程,容易收購(gòu)成功。
(2)股東人數(shù)在300-1000人。300 人以下的公眾股東太少,不值得公開交易;而超過1000人,新公司要與這些人聯(lián)系,并遞交資料報(bào)告,成本會(huì)很高。
(3)負(fù)債一定不能高,另外還要注意或有負(fù)債。
(4)業(yè)務(wù)與擬上市業(yè)務(wù)接近,結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單。
(5)不能有涉及任何法律訴訟。
3.買殼上市操作要點(diǎn):
(1)大股東必須取得境外身份。
(2)注冊(cè)控股公司。大股東以境外身份,在美國(guó)納斯達(dá)克認(rèn)可的司法地區(qū)注冊(cè)控股公司,用以控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。這類司法地區(qū)有:英屬百慕大、開曼群島、庫克群島、維京群島。
(3)實(shí)現(xiàn)境外公司控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。可以用三種方式:股權(quán)置換、現(xiàn)金收購(gòu)凈資產(chǎn)、合資方式。
(4)合并報(bào)表,將利潤(rùn)和業(yè)績(jī)注入境外公司。
(5)關(guān)注中國(guó)外商投資政策。
4.美國(guó)納斯達(dá)克OTCBB 借殼上市作業(yè)整個(gè)報(bào)備程序如下:
(1)付訂金。
(2)公告合并意愿。
(3)公布股權(quán)轉(zhuǎn)讓,同時(shí)付清買殼公司款項(xiàng)。
(4)公布公司名稱變更、營(yíng)運(yùn)項(xiàng)目更改。
(5)公布新董事會(huì)及高級(jí)管理人員名單。
(6)與做市商及投資顧問簽訂相關(guān)協(xié)議。
(7)護(hù)盤-賣出股票-募集資金。
借殼上市很容易引起訴訟,因?yàn)榻铓ど鲜袨榱斯善苯灰谉峤j(luò),往往有意或無意的省略借殼上市的歷史,根據(jù)美國(guó)法律規(guī)定,無論公司是故意或無意省略行為,都違反法律規(guī)定而引起訴訟。根據(jù)美國(guó)證券交易法規(guī)定的反詐欺條款,凡是有下列行為被認(rèn)為屬詐欺行為:
(1)利用任何之手段、計(jì)劃或方式從事詐欺;
(2)重要事實(shí)之不實(shí)陳述;
(3)重要事實(shí)之陳述省略;
(4)從事欺瞞或詐騙交易或營(yíng)業(yè)者。
這些行為將依法承擔(dān)相應(yīng)的民事或刑事責(zé)任,因此在借殼上市過程中,一定要注意遵循美國(guó)法律有關(guān)規(guī)定,尋求專業(yè)財(cái)務(wù)顧問和律師的專業(yè)幫助,制定完善的借殼上士的方案,以至借殼上市順利完成,達(dá)到境外融資的目的。
三、借殼上市和公開發(fā)行上市的比較
借殼上市與直接上市(IPO )比較:
1.實(shí)質(zhì)。
借殼上市就是一家沒有上市的優(yōu)勢(shì)企業(yè)通過收購(gòu)債權(quán)、控股、直接出資購(gòu)買股票等收購(gòu)手段以取得被收購(gòu)方(上市公司)的所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)及上市地位。一個(gè)殼就是非活躍但其股票在市場(chǎng)上交易的上市公司,成為其它企業(yè)期望上市的后門或近道。
2.手續(xù)。
借殼上市手續(xù)相對(duì)簡(jiǎn)單,大致四個(gè)月就能辦理,原始股直接上市需要時(shí)間較長(zhǎng),通常要一年左右。同時(shí),借殼上市不受承銷商與市場(chǎng)狀況影響。原始股上市有時(shí)因?yàn)槌袖N商不力或市場(chǎng)疲軟而遭遇上市困難,長(zhǎng)時(shí)間無法上市,借殼上市無此問題。
3.費(fèi)用。
借殼上市的費(fèi)用比直接上市的費(fèi)用低得多,通常原始股上市的前期費(fèi)用至少要150 萬美元。借殼上市則只需支付借殼費(fèi)(收購(gòu)殼公司的費(fèi)用)及股票推動(dòng)費(fèi)等其它有限開支。律師費(fèi)、會(huì)計(jì)師審計(jì)費(fèi)、申報(bào)費(fèi)、交易所申請(qǐng)與掛牌費(fèi)是兩種上市方式都必須支付的費(fèi)用,約50萬至90萬美元。
4.融資額度。
直接上市費(fèi)用高,難度和風(fēng)險(xiǎn)都較大,但原始股上市有一定價(jià),一旦登記與發(fā)行完成,可以獲得預(yù)測(cè)的資金。借殼上市要在合并后,通過新聞發(fā)布、分析師評(píng)論及相關(guān)的炒作推動(dòng)股票,籌資的額度難預(yù)料。
境外借殼上市可規(guī)避政策監(jiān)控,使境內(nèi)企業(yè)實(shí)現(xiàn)境外上市,另外還可利用避稅政策,實(shí)現(xiàn)合理避稅。借殼上市相較直接上市主要優(yōu)點(diǎn):首先手續(xù)簡(jiǎn)單,與直接上市相比,買殼上市方式顯然沒有那么多復(fù)雜的上市審批程序;其次是節(jié)約時(shí)間,操作得當(dāng),借殼上市一步到位會(huì)節(jié)省許多時(shí)間;第三,避免復(fù)雜財(cái)務(wù)、法律障礙;如果擬上市業(yè)務(wù)采用直接上市難于被市場(chǎng)看到,而公司又有充實(shí)的資金,那么選擇借殼上市就更有優(yōu)勢(shì)。
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