企業(yè)股東之間因個(gè)人能力、社會(huì)資源、人脈背景等方面有著較大的差異,從而“不按持股比例分紅”或是“不按出資比例分紅”的情況時(shí)有發(fā)生,至今已不是新鮮的話題,但在實(shí)務(wù)中也是一個(gè)存在諸多爭(zhēng)議的問(wèn)題。
分紅比例與持股比例是否可以不一致呢?應(yīng)該從兩個(gè)層面看,第一個(gè)層面是公司法,第二個(gè)層面是稅法。
公司法認(rèn)可不按持股比例分配
《公司法》規(guī)定:
第三十四條:股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
第一百六十六條:公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn),有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
從公司法層面來(lái)看,正常情況下股東是按照實(shí)繳的比例來(lái)分紅,但如果全體股東做了特殊約定的,可以不按照股權(quán)比例分紅,比如全體股東在公司章程或者股東協(xié)議中約定了其他的分紅方案,就可以按照約定決定利潤(rùn)分配比例和方式。
從稅法層面看:稅局有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整
按照正常的邏輯來(lái)講,稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的是誰(shuí)有多少股權(quán)就應(yīng)該分配多少,如果你分的不一樣,稅務(wù)機(jī)關(guān)真正關(guān)注的點(diǎn)在于有沒(méi)有造成稅款的少繳。
《企業(yè)所得稅法》規(guī)定:
第二十六條:“企業(yè)的下列收入為免稅收入:(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;”
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定:
第八十三條:“《企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益,是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。《企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益,不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開(kāi)發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益?!?/span>
如果股東中既有自然人股東也有公司股東,自然人要交20%個(gè)稅,而公司是免征企業(yè)所得稅的,那稅務(wù)局就有可能會(huì)關(guān)注,是否給公司股東多分配利潤(rùn),稅款是不是少交了?如果造成稅款的少交,稅務(wù)局就會(huì)比較關(guān)注。
此外,即使都是自然人股東,給A股東少分,給B股東多分,雖然可能做了約定,但約定是否具有合理性呢?稅局可能認(rèn)為你這個(gè)約定是關(guān)聯(lián)約定,如果沒(méi)有足夠信服的理由,又被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方交易的話,那有可能被稅務(wù)局要求調(diào)整個(gè)稅。
企業(yè)分紅比例與持股比例不一致,必須證明該利潤(rùn)分配方案具有合理的商業(yè)目的。
應(yīng)當(dāng)提前規(guī)劃,并在公司章程中提早明確列示,而不是每年根據(jù)自身和被投資企業(yè)盈利情況動(dòng)態(tài)臨時(shí)性調(diào)整。除此之外,企業(yè)還應(yīng)當(dāng)提前準(zhǔn)備相關(guān)證明資料,證明該利潤(rùn)分配方案具有合理的商業(yè)目的,證明資料應(yīng)當(dāng)說(shuō)明該利潤(rùn)分配方案制定的背景、原則、合理性,該利潤(rùn)分配方案對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的有利影響(如有利于盤活存量資金,提高資金利用效率等)。如果企業(yè)以謀取稅收利益為主要目的,通過(guò)人為安排,減少、免除、推遲繳納稅款的,稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行納稅調(diào)整。
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