王軍 陳展 譚偉/文
近年來(lái)，在中國(guó)企業(yè)走出去的大背景下，許多境內(nèi)企業(yè)都邁出了全球化的步伐，布局海外業(yè)務(wù)。為了快速達(dá)到海外上市的目的，紅籌架構(gòu)成為了眾多境內(nèi)企業(yè)的首選。
典型的紅籌持股架構(gòu)一般是在開曼群島設(shè)立特殊目的公司作為上市主體，通過(guò)特殊目的公司持股境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體（即“開曼-BVI-中國(guó)香港-中國(guó)內(nèi)地運(yùn)營(yíng)實(shí)體”）。這樣的架構(gòu)不僅在審批程序、股權(quán)運(yùn)作、投融資活動(dòng)等方面體現(xiàn)出諸多優(yōu)點(diǎn)，在優(yōu)化企業(yè)稅負(fù)方面也有特殊意義，尤其是享受股息預(yù)提稅的稅收協(xié)定優(yōu)惠方面。
一、享受協(xié)定待遇的重要條件：符合“受益所有人“
上文提到的享受股息預(yù)提稅的稅收協(xié)定優(yōu)惠，是指從中國(guó)內(nèi)地運(yùn)營(yíng)實(shí)體向中國(guó)香港公司（以下簡(jiǎn)稱“香港公司”）分配股息時(shí)，根據(jù)國(guó)內(nèi)法，香港公司應(yīng)繳納10%的預(yù)提所得稅；而根據(jù)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡(jiǎn)稱稅收協(xié)定），若香港公司持有內(nèi)地公司股權(quán)超過(guò)25%，香港公司可以按5%繳納預(yù)提所得稅，也就是享受減半的稅收優(yōu)惠。這對(duì)于降低上市公司整體稅負(fù)來(lái)說(shuō)是至關(guān)重要的。
所以享受協(xié)定優(yōu)惠稅率，一直是紅籌上市公司非常關(guān)注的問(wèn)題。若要享受股息的協(xié)定優(yōu)惠稅率需要同時(shí)滿足三個(gè)條件：1）境外股東直接擁有支付股息的公司至少25%的股權(quán)；2）境外股東需取得中國(guó)香港特別行政區(qū)稅務(wù)局簽發(fā)的稅收居民身份證明；3）境外股東是該股息的受益所有人，而不是為濫用協(xié)定目的而設(shè)立的“導(dǎo)管公司” 。
受益所有人（beneficial owner）是指對(duì)所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)，擁有支配權(quán)和控制權(quán)的人，即受益所有人是實(shí)質(zhì)上而不是形式上擁有所得的人。由于協(xié)定稅率往往比國(guó)內(nèi)法優(yōu)惠很多，且設(shè)立“導(dǎo)管公司”的成本不高，一些跨國(guó)公司特意在協(xié)定稅率特別優(yōu)惠的地區(qū)或國(guó)家設(shè)立中間層公司，人為地規(guī)劃股息、利息等所得的流向，以此來(lái)濫用協(xié)定優(yōu)惠。所以一直以來(lái)，各國(guó)稅務(wù)局都非常關(guān)注識(shí)別“導(dǎo)管公司”，確保享受協(xié)定待遇的公司/個(gè)人為真正應(yīng)該享受協(xié)定待遇的公司/個(gè)人，即符合“受益所有人“身份。
二、“受益所有人”的判定標(biāo)準(zhǔn)
國(guó)家稅務(wù)總局借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，于2018年發(fā)布了《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2018年第9號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“9號(hào)公告”）稅籌公司如何收費(fèi)，比之前的文件進(jìn)一步明確了“受益所有人”的判定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)濫用協(xié)定風(fēng)險(xiǎn)較高的安排進(jìn)行了更加有效的防范；另一方面明確了允許一些沒(méi)有濫用協(xié)定目的和結(jié)果的情況可以享受稅收協(xié)定待遇，為協(xié)定待遇享受提供了更加公平合理的環(huán)境。
根據(jù)9號(hào)公告第二條，在判定股息所得的“受益所有人”身份時(shí)，應(yīng)根據(jù)以下因素，結(jié)合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行綜合分析。一般來(lái)說(shuō)，下列因素不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的判定：
申請(qǐng)人有義務(wù)在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國(guó)（地區(qū)）居民，“有義務(wù)”包括約定義務(wù)和雖未約定義務(wù)但已形成支付事實(shí)的情形。申請(qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括具有實(shí)質(zhì)性的制造、經(jīng)銷、管理等活動(dòng)。申請(qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否具有實(shí)質(zhì)性，應(yīng)根據(jù)其實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判定。
申請(qǐng)人從事的具有實(shí)質(zhì)性的投資控股管理活動(dòng)，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；請(qǐng)人從事不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的投資控股管理活動(dòng)，同時(shí)從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，如果其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
締約對(duì)方國(guó)家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。
在紅籌上市架構(gòu)下，如果香港公司從事相當(dāng)多的實(shí)質(zhì)經(jīng)營(yíng)，且對(duì)取得的股息所得有足夠的支配權(quán)，那么香港公司可以直接去申請(qǐng)協(xié)定待遇。但是如果香港公司只是作為控股公司存在，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)從事與控股相關(guān)的投融資業(yè)務(wù)，對(duì)從運(yùn)營(yíng)實(shí)體取得股息的用途也沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)，通常來(lái)說(shuō)，不太可能會(huì)被判定為符合“受益所有人”條件。
三、不符合“受益所有人”條件，但具有“受益所有人”身份仍可以享受協(xié)定待遇
即使香港公司不符合“受益所有人”條件，這筆股息依然可能享受協(xié)定優(yōu)惠。9號(hào)公告允許當(dāng)香港公司不滿足“受益所有人”條件時(shí)，通過(guò)判定其母公司身份稅籌公司如何收費(fèi)，來(lái)確定香港公司是否可以享受稅收協(xié)定待遇。具體有以下幾種思路：
1. 香港公司由香港上市的香港居民公司100%持有
如右圖所示，若開曼公司是一家已經(jīng)在香港上市的公司，且直接或間接持有申請(qǐng)人（中國(guó)香港公司）100%的股權(quán)，那么取得開曼公司、BVI公司（如果架構(gòu)中沒(méi)有BVI公司，則無(wú)需考慮）和中國(guó)香港公司的香港稅收居民身份后，香港公司可以享受5%的協(xié)定優(yōu)惠稅率。
2. 香港公司由香港地區(qū)的受益所有人100%持有
如右圖所示：
雖然申請(qǐng)人中國(guó)香港公司不符合“受益所有人”的判定，但間接持有其100%股份的股東開曼公司符合“受益所有人”的條件（參照第二大點(diǎn)列出的內(nèi)容，一般來(lái)說(shuō)，上市公司符合“受益所有人”條件）；且香港公司是申請(qǐng)人所屬地區(qū)（香港）的稅收居民；值得注意的是，本款對(duì)BVI公司（如果架構(gòu)中沒(méi)有BVI公司，則無(wú)需考慮）的稅收居民身份并無(wú)要求。
3.香港公司100%間接或直接持股的股東，是“受益所有人”且能享受相同或更優(yōu)惠的稅率
如右圖所示：
雖然申請(qǐng)人中國(guó)香港公司不符合“受益所有人”的判定，但直接持有其100%股份的股東開曼公司符合“受益所有人”的條件；且開曼公司是新加坡或其他協(xié)定稅率等于或優(yōu)于5%的國(guó)家（地區(qū)）的稅收居民：值得注意的是，在這種情形下，開曼公司、BVI公司（如果架構(gòu)中沒(méi)有BVI公司，則無(wú)需考慮）和中國(guó)香港公司需要逐層取得稅收居民身份。
綜上所述，紅籌架構(gòu)公司可以有多重路徑實(shí)現(xiàn)享受協(xié)定待遇的目的。可以根據(jù)上述要求，結(jié)合自身實(shí)際，選擇更容易更簡(jiǎn)便的方式。
（王軍系畢馬威中國(guó)資本市場(chǎng)稅務(wù)服務(wù)合伙人；陳展系畢馬威中國(guó)稅務(wù)總監(jiān)；譚偉系畢馬威中國(guó)資本市場(chǎng)稅務(wù)服務(wù)合伙人）
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