目錄
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1.股權(quán)投資的一般流程
2.投資調(diào)查之財務(wù)盡調(diào)
3.法律盡職調(diào)查
4.投資項目估值
5.投資協(xié)議主要條款
第一至三部分請看搞定私募基金股權(quán)投資,看這一篇就夠了?。ㄉ希?/p>
估值時投資最重要的環(huán)節(jié)之一,估值條款也是投資協(xié)議的重要內(nèi)容。股權(quán)投資基金投資之前,需要考慮該項投資的性質(zhì)、事實和背景,為之選擇恰當(dāng)?shù)墓乐捣椒?,并結(jié)合市場參與者的假設(shè),采用合理的市場數(shù)據(jù)和參數(shù)對目標(biāo)公司進行估值,明確目標(biāo)公司的公允價值。目前針對股權(quán)的估值方法,主要包括相對估值法(具體估值方法包括市盈率倍數(shù)法,市凈率倍數(shù)法,市銷率倍數(shù)法,企業(yè)價值/息稅前利潤倍數(shù)法,企業(yè)價值/息稅折舊攤銷前利潤倍數(shù)法),這主要適用于創(chuàng)業(yè)投資基金和并購基金,常見于天使投資和成本資本;折現(xiàn)現(xiàn)金流估值法(紅利折現(xiàn)模型,股權(quán)自由現(xiàn)金流折現(xiàn)模型,企業(yè)自由現(xiàn)金流折現(xiàn)模型),這要適用于目標(biāo)公司現(xiàn)金流穩(wěn)定、未來可預(yù)測性較高的情形;創(chuàng)業(yè)投資估值法(基于目標(biāo)收益率,倒推當(dāng)前價值)主要適用于創(chuàng)業(yè)早期企業(yè)的估值;其他估值法(如成本法、清算價值法等)中,清算價值法主要適用于杠桿收購和破產(chǎn)策略投資。
(一)相對估值法
相對估值法主要是依據(jù)可比公司的價格為基礎(chǔ),評估目標(biāo)公司的相應(yīng)價值,評估價值可以使企業(yè)價值或股權(quán)價值。計算公式是:
目標(biāo)公司價值=目標(biāo)公司某種指標(biāo)*(可比公司價值/可比公司某種指標(biāo)),公式中,“可比公司價值/可比公司某種指標(biāo)”被稱為倍數(shù)。
估值步驟:一是選取可比公司,可比公司是與目標(biāo)公司所處的行業(yè)、公司主營業(yè)務(wù)或主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)、公司規(guī)模、盈利能力、資本結(jié)構(gòu)、市場環(huán)境以及風(fēng)險度等方面相同或相近的公司;二是計算可比公司的估值倍數(shù),若目標(biāo)公司和可比公司屬于某一特殊行業(yè),可使用復(fù)核該行業(yè)特點的估值倍數(shù);三是計算適用于目標(biāo)公司的可比倍數(shù)。通常選取若干可比公司,用其可比倍數(shù)的平均值或中位數(shù)(剔除異常值)作為目標(biāo)公司的倍數(shù)參考值,并適當(dāng)調(diào)整;四是計算目標(biāo)公司的企業(yè)價值或股權(quán)價值。
該估值方法運用簡單,易于理解;主觀因素相對較少,可以及時反映市場看法的變化,但是該估值方式受可比公司企業(yè)價值偏差影響;分析結(jié)構(gòu)的可靠性受可比公司質(zhì)量的影響,有時很難找到適合的可比公司。
1、市盈率倍數(shù)法
市盈率倍數(shù)法(P/E)反映一家公司的股權(quán)價值相對其凈利潤的倍數(shù)。計算公式為:
可比公司市盈率倍數(shù)=股權(quán)價值/凈利潤=每股價值/每股收益
目標(biāo)公司股權(quán)價值=凈利潤*市盈率倍數(shù)
目標(biāo)公司每股價值=每股收益*市盈率倍數(shù)
市盈率倍數(shù)法用利潤指標(biāo)來估值,凈利潤屬于股東,沒有反映債權(quán)人的求償權(quán),因此當(dāng)目標(biāo)公司與可比公司的資本結(jié)構(gòu)差異較大時結(jié)果可能有誤。
盈利數(shù)據(jù)的選擇上,一是最近一個完整會計年度的歷史數(shù)據(jù);二是最近12個月的數(shù)據(jù),使用歷史數(shù)據(jù)計算市盈率時通常采用該數(shù)據(jù);三是預(yù)測年度的盈利數(shù)據(jù),股權(quán)投資基金投資實踐中多使用該數(shù)據(jù)。
2、市凈率倍數(shù)法
市凈率倍數(shù)法(P/B)主要反映一家公司的股權(quán)價值相對其凈資產(chǎn)的倍數(shù)。計算公式為:
可比公司的市凈率倍數(shù)=股權(quán)價值/凈資產(chǎn)=每股價值/每股凈資產(chǎn)
目標(biāo)公司的股權(quán)價值=凈資產(chǎn)*市凈率倍數(shù)
目標(biāo)公司的每股價值=每股凈資產(chǎn)*市凈率倍數(shù)
因為資產(chǎn)流動性較高的金融機構(gòu)凈資產(chǎn)賬面價值更加接近市場價值,所以市凈率倍數(shù)法比較適用于此類企業(yè),銀行業(yè)的估值通常采用市凈率倍數(shù)法。
3、市銷率倍數(shù)法
市銷率倍數(shù)法(P/S)反映了一家企業(yè)的股權(quán)價值相對其銷售收入的倍數(shù)。計算公式為:
可比公司市銷率倍數(shù)=股權(quán)價值/銷售收入=每股價值/每股銷售收入
目標(biāo)公司股權(quán)機制=銷售收入*市銷率倍數(shù)
目標(biāo)公司每股價值=每股銷售收入*市銷率倍數(shù)
市銷率倍數(shù)法主要適用于凈利潤可能為負(fù),經(jīng)營性現(xiàn)金流也可能為負(fù),賬面價值低的創(chuàng)業(yè)企業(yè);此外市銷率倍數(shù)法主要適用于銷售成本率較為穩(wěn)定的收入驅(qū)動型企業(yè),如公共交通、商業(yè)服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)、制藥及通訊設(shè)備制造公司等。
4、企業(yè)價值/息稅前利潤倍數(shù)法
企業(yè)價值/息稅前利潤倍數(shù)法(EV/EBIT),其中,息稅前利潤(EBIT)是在扣除債權(quán)人利息之前的利潤,所有出資人(股東和債權(quán)人)對息稅前利潤都享有分配權(quán),因此,息稅前利潤對應(yīng)的價值是企業(yè)價值(EV)。息稅前利潤是向所有股東和債權(quán)人分配前的利潤,所以EV/EBIT倍數(shù)法提出了資本結(jié)構(gòu)的影響。計算公式如下:
可比公司企業(yè)價值/息稅前利潤倍數(shù)=企業(yè)價值/息稅前利潤
其中,息稅前利潤(EBIT)=凈利潤+所得稅+利潤
目標(biāo)公司企業(yè)價值(EV)=EBIT*(EV/EBIT倍數(shù))
目標(biāo)公司股權(quán)價值=企業(yè)價值—凈債務(wù)
5、企業(yè)價值/息稅前折舊攤銷前利潤倍數(shù)法
企業(yè)價值/息稅前折舊攤銷前利潤倍數(shù)法(EV/EBITDA),其中,息稅前折舊攤銷前利潤(EBITDA)是扣除利息費用、稅、折舊和攤銷之前的利潤。該方法同時考慮了資本結(jié)構(gòu)和折舊攤銷的影響,計算公式如下:
可比公司企業(yè)價值/息稅前折舊攤銷前利潤倍數(shù)=企業(yè)價值/息稅前折舊攤銷前利潤
其中,息稅前折舊攤銷前利潤=息稅前利潤+折舊+攤銷
EV=EBITDA*(EV/EBITDA倍數(shù))
目標(biāo)公司的股權(quán)價值=企業(yè)價值—凈債務(wù)
(二)折現(xiàn)現(xiàn)金流估值法
折現(xiàn)現(xiàn)金流估值法的基本原理是將估值時點之后,目標(biāo)公司的未來現(xiàn)金流以合適的折現(xiàn)率進行折現(xiàn),加總得到相應(yīng)的價值。評估所得的價值,可以是股權(quán)價值,也可以是企業(yè)價值。
計算公式為:
其中,V表示價值,t表示時間,CFt為第t期的現(xiàn)金流,r為未來所有時期的平均折現(xiàn)率,n為詳細(xì)預(yù)測期數(shù),TV為終值。
在估值步驟上,一是選擇適用的現(xiàn)金流估值法;二是確定詳細(xì)預(yù)測期數(shù)(n)。詳細(xì)預(yù)測期的時間長短選取以適中為原則,通常,詳細(xì)預(yù)測期的結(jié)束以目標(biāo)公司進入穩(wěn)定經(jīng)營狀態(tài)為基準(zhǔn)。三是計算詳細(xì)預(yù)測期內(nèi)的每期現(xiàn)金流CFt,不同的折現(xiàn)現(xiàn)金流估值法對應(yīng)的現(xiàn)金流也不同,如紅利折現(xiàn)模型是紅利,股權(quán)自由現(xiàn)金流模型是股權(quán)自由現(xiàn)金流,企業(yè)自由現(xiàn)金流模型是企業(yè)自由現(xiàn)金流;四是計算折現(xiàn)率r,折現(xiàn)率的選擇取決于使用的現(xiàn)金流,如紅利和股權(quán)自由現(xiàn)金流對應(yīng)的折現(xiàn)率為股權(quán)資本成本,而企業(yè)自由現(xiàn)金流對應(yīng)的折現(xiàn)率為加權(quán)平均成本(WACC);五是計算終值TV,常用的計算方法包括終值倍數(shù)法(即相對估值法)和Gordon永續(xù)增長模型;六是對詳細(xì)預(yù)測期現(xiàn)金流及終值盡心骨折線并加總得到價值(如果是企業(yè)價值,還需要利用價值等式推導(dǎo)出股權(quán)價值)。
1、紅利折現(xiàn)模型
股權(quán)投資基金投資于目標(biāo)公司的股權(quán),預(yù)期獲得兩種現(xiàn)金流。一是持有股權(quán)期間的現(xiàn)金紅利,二是持有期末買出股權(quán)時的價格。計算公式為:
公式中,V為股權(quán)價值,DPSt為第t期的現(xiàn)金紅利,r為股權(quán)要求收益率,n為詳細(xì)預(yù)測期數(shù),Pn為持有期末買出股權(quán)的預(yù)期價格。
紅利折現(xiàn)模型主要適用于紅利發(fā)放政策相對穩(wěn)定的企業(yè)。
2、股權(quán)自由現(xiàn)金流折現(xiàn)模型
股權(quán)自由現(xiàn)金流(FCFE)是可以自由分配給股權(quán)擁有者的最大化現(xiàn)金流,其計算公式為:
股權(quán)自由現(xiàn)金流=凈利潤(E)+折舊+攤銷—營運資金的增加+長期經(jīng)營性負(fù)債的增加—長期經(jīng)營性資產(chǎn)的增加—資本性支出+新增付息債務(wù)—債務(wù)本金的償還。該模型計算公式為:
式中,V為股權(quán)價值,F(xiàn)CFEt為第t期的股權(quán)自由現(xiàn)金流,r為股權(quán)要求的收益率(和紅利折現(xiàn)模型中的r相同),n為詳細(xì)預(yù)測期數(shù),TV為股權(quán)自由現(xiàn)金流的終值。
3、企業(yè)自由現(xiàn)金流折現(xiàn)模型
企業(yè)自由現(xiàn)金流(FCFF)是指公司在保持正常經(jīng)營的情況下,可以向所有出資人(股東和債權(quán)人)進行自由分配的現(xiàn)金流。其計算公式為:
企業(yè)自由現(xiàn)金流=息稅前利潤(EBIT)—調(diào)整的所得稅+折舊+攤銷—營運資金的增加+長期經(jīng)營性負(fù)債的增加—長期經(jīng)營性資產(chǎn)的增加—資本性支出。
其中,調(diào)整的所得稅有兩種計算方法:一是直接用息稅前利潤乘以當(dāng)期所得稅稅率;二是在其利潤表中當(dāng)期所得稅的基礎(chǔ)上進行調(diào)整,加回財務(wù)費用的稅盾,再扣除非經(jīng)常性損益對應(yīng)的所得稅。計算公式為:
公式中,EV表示企業(yè)價值,F(xiàn)CFFt代表第t期的企業(yè)自由現(xiàn)金流,WACC為加權(quán)平均資本成本,n為詳細(xì)預(yù)測期數(shù),TV為企業(yè)自由現(xiàn)金流的終值。在這其中,加權(quán)平均資本成本W(wǎng)ACC是企業(yè)各種融資來源的資本成本的加權(quán)平均值,計算公式為:
公式中,D為付息債務(wù)的市場價值,E為股權(quán)的市場價值,Kd為稅前債務(wù)成本,KE為股權(quán)資本成本,t為所得稅稅率。
(三)創(chuàng)業(yè)投資估值法
創(chuàng)業(yè)投資估值法是通過評估目標(biāo)公司退出時的股權(quán)價值,在目標(biāo)匯報倍數(shù)或收益率的基礎(chǔ)上倒推出目標(biāo)公司的當(dāng)前價值。此類估值法主要是針對公司處于創(chuàng)業(yè)早期,利潤和現(xiàn)金流均為負(fù)數(shù),未來回報很高,但存在高度不確定性,此時大都采用創(chuàng)業(yè)投資估值法。
其估值步驟主要包括如下幾個方面:一是估計目標(biāo)公司在股權(quán)投資基金退出時的股權(quán)價值;二是計算當(dāng)前股權(quán)價值;當(dāng)前的股權(quán)價值=退出時的股權(quán)價值/目標(biāo)回報倍數(shù)=退出時的股權(quán)價值/(1+目標(biāo)收益率)三是估算股權(quán)投資基金在退出時的要求持股比例。要求持股比例=投資額/當(dāng)前股權(quán)價值;四是估計股權(quán)稀釋情況。計算投資時的持股比例,如果目標(biāo)公司沒有后續(xù)輪次的股權(quán)融資,股權(quán)投資基金的股權(quán)不會稀釋,投資時的持股比例就是上一步計算出的要求持股比例;如果目標(biāo)公司有后續(xù)輪次的股權(quán)融資,需估計股權(quán)稀釋情況,倒推出投資時的持股比例。
(四)其他估值方法
1、成本法
成本法具體包括賬面價值法和重置成本法。
賬面價值法的計算公式為:
公司的的賬面價值=總資產(chǎn)—總負(fù)債。
評估目標(biāo)公司的真正價值,需調(diào)整資產(chǎn)負(fù)債表的各個項目。資產(chǎn)項目調(diào)減方面,應(yīng)當(dāng)注意公司應(yīng)收賬款的壞賬損失、外貿(mào)業(yè)務(wù)的匯兌損失、有價證券市值是否低于賬面價值、固定資產(chǎn)與無形資產(chǎn)的折舊方式是否合理等。負(fù)債項目調(diào)增方面,應(yīng)注意是否有未入賬的負(fù)債,如職工退休金、預(yù)提費用等;是否有擔(dān)保事項等或有負(fù)債及尚未核定的稅金等。
重置成本法是指在現(xiàn)時條件下重新購置意向全新狀態(tài)的資產(chǎn)所需的全部成本,綜合編制包括有形損耗(物質(zhì)的)和無形損耗(技術(shù)的)等。其計算公式為:
待評估資產(chǎn)價值=重置全價—綜合貶值=重置全價*綜合成新率
重置成本法的主要因素較大,且歷史成本與未來價值并無必然聯(lián)系,因此重置成本法主要是作為一種輔助方法。
2、清算價值法
清算大致可分為破產(chǎn)清算和解散清算.
清算價值法的原理是,假設(shè)企業(yè)破產(chǎn)和公司解散時,將企業(yè)拆分為可出售的幾個業(yè)務(wù)或資產(chǎn)包,并分別估算浙西額業(yè)務(wù)或資產(chǎn)包的變現(xiàn)價值,加總后作為企業(yè)估值的參考標(biāo)準(zhǔn)。
在具體評估步驟上,一是進行市場調(diào)查,收集與被評估資產(chǎn)或類似資產(chǎn)清算拍賣相關(guān)的價格資料;二是分析驗證價格資料的科學(xué)性和有效性;三是逐項對比分析評估與參照物的差異及其程度,包括實物差異、市場條件、時間差異和區(qū)域差異等;四是根據(jù)差異程度及其他影響因素,估算被評估資產(chǎn)的價值,得出評估結(jié)果;五是根據(jù)市場調(diào)查統(tǒng)計出來的結(jié)果,對清算價格進行評估。對股權(quán)投資基金而言,清算很難獲得較好的投資回報,在企業(yè)正??沙掷m(xù)經(jīng)營的情況下,不會采取清算價值法。
股權(quán)投資基金在完成初步盡職調(diào)查和項目立項之后,啟動正式盡職調(diào)查之前,一般會要求和目標(biāo)公司簽訂投資框架協(xié)議。通常情況下,除保密條款和排他性條款,投資框架協(xié)議的內(nèi)容并無法律約束力,但是他卻包含了投融資的主要條款,如在投資協(xié)議中約定目標(biāo)公司未來的企業(yè)業(yè)績等。這些條款會作為后續(xù)談判和合作的基礎(chǔ),并最終成為正式投資協(xié)議的一部分。其主要條款主要包括如下幾個部分
(一)估值條款及估值調(diào)整條款
估值包括投資前估值和投資后估值兩種不同的表述,且投資后估值=投資前估值+新的投資額,投資人應(yīng)將擬投資的企業(yè)的估值確定在合理的范圍內(nèi)。估值條款一般還會約定股權(quán)投資基金的投資方式。其中,創(chuàng)業(yè)投資基金的投資工具主要包括普通股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券,這些方式都是以目標(biāo)公司增資方式進行的。并購基金的投資工具主要是普通股,大都是以受讓目標(biāo)公司原有股權(quán)的方式進行的。
估值調(diào)整條款的作用在于保護投資者利益。其措施主要是對賭安排,即在一定期限之后如果企業(yè)未能完成一定的指標(biāo),投資者應(yīng)受到一定的補償,以彌補其優(yōu)于企業(yè)的實際價值降低所受到的損失。估值調(diào)整條款又被稱為估值調(diào)整協(xié)議或?qū)€條款,估值調(diào)整條款可以以條款形式存在于投資協(xié)議中,也可以一個專門的協(xié)議形式存在,在投資協(xié)議中可以約定目標(biāo)公司未來的企業(yè)業(yè)績目標(biāo)。在觸發(fā)條件的設(shè)置上,可以使目標(biāo)公司的實際業(yè)績未達到事先約定或未發(fā)生或發(fā)生特定事件(如公司未在約定時間點前實現(xiàn)IPO,原大股東失去控股地位,高管嚴(yán)重違反約定等)。估值調(diào)整機制可以分為現(xiàn)金補償類和股份補償類兩種不同的方式,現(xiàn)金補償類主要是通過行使回售權(quán)實現(xiàn);股份補償類是通過股東間以較低名義價格進行股份轉(zhuǎn)讓,或者調(diào)整優(yōu)先股與普通股之間的轉(zhuǎn)換系數(shù)來實現(xiàn)。
(二)優(yōu)先認(rèn)購權(quán)條款
優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是目標(biāo)公司未來發(fā)行新的(增發(fā))股份或可轉(zhuǎn)換債券時,股權(quán)投資基金將按其持股比例獲得同等條件下的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)利。其存在的目的是保護器股權(quán)比例不被稀釋,但是不適用于為上市而進行的首次公開發(fā)行(IPO),為建立員工持股計劃而增加的股份發(fā)行,為履行銀行債轉(zhuǎn)股協(xié)議而增加的股份發(fā)行等。
(三)第一拒絕權(quán)條款
第一拒絕權(quán)條款又被稱為優(yōu)先購買權(quán)條款,是指目標(biāo)公司的其他股東擬對外出售股權(quán)時,作為老股東的股權(quán)投資基金在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。
(四)隨售權(quán)條款
隨售權(quán)(又稱共同出售權(quán))是指目標(biāo)公司的其他股東擬對外出售股權(quán)時,股權(quán)投資基金有權(quán)以其持股比例為基礎(chǔ),以同等條件參與該出售交易。隨售權(quán)條款通常與第一拒絕權(quán)條款同時出現(xiàn),股權(quán)投資基金有權(quán)利但無義務(wù)選擇其中一種行使,或同時放棄兩種權(quán)利。
假設(shè)甲股權(quán)投資基金投資A公司,若此時甲股權(quán)投資基金占有的股份為20%,A公司的其他股東占有的股份為80%股權(quán)投資的一般流程,此時若A公司擬出售1000萬股的股權(quán)給第三方,其交易結(jié)構(gòu)為:
此時如果甲股權(quán)投資基金行使隨售權(quán),則交易結(jié)構(gòu)出現(xiàn)如下變化:
此時,A公司無法繼續(xù)向第三方出售1000萬股的股份,需要按照持股比例分出20%的股權(quán)由甲股權(quán)投資基金根據(jù)A公司和第三方協(xié)商的相同條件進行出售給第三方200萬股。
(五)反攤薄條款
反攤薄條款(又稱反稀釋條款)本質(zhì)上是一種價格保護機制,適用于后輪融資為降價融資時,保護前輪投資者利益的條款。之所以出現(xiàn)后輪融資降價,是因為目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)績下降,企業(yè)實際控制人試圖稀釋投資方股權(quán)。價格保護方式上,主要采用完全棘輪條款和加權(quán)平均條款來處理:
如果采用完全棘輪條款,前輪投資者過去投入的資金所換取的股權(quán)全部按新的最低價格重新計算,增加部分由創(chuàng)始股東無償或以象征性的價格向前輪投資者轉(zhuǎn)讓,不考慮下一輪新發(fā)行股權(quán)的數(shù)量。
如果采用加權(quán)平均條款,則將新增出資額的數(shù)量作為反稀釋時重要的考慮因素,既考慮新增出資額的價格,也要考慮融資額度,廣義的加權(quán)平均計算公式如下:
A=B*(C+D)/(C+E)
式中,A為前輪投資者經(jīng)過反稀釋補償調(diào)整后的每股新價格;B為前輪投資者在前輪投融資時支付的每股價格;C為新發(fā)行前公司的總股數(shù),D為如果沒有降價融資,后輪投資者在后輪投入的全部投資價款原本能夠購買的股權(quán)數(shù)量;E為當(dāng)前發(fā)生降價融資,后輪投資者在后輪投入的全部投資價款實際購買的股權(quán)數(shù)量。
完全棘輪條款最大限度的保護前輪投資者(如使用認(rèn)股權(quán)證或可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股,棘輪條款會調(diào)整認(rèn)股權(quán)證的溝谷數(shù)量或優(yōu)先股的轉(zhuǎn)換系數(shù));加權(quán)平均法對目標(biāo)公司和創(chuàng)始股東更為有利。
(六)保護性條款
保護性條款又稱一票否決條款,是指股權(quán)投資基金委保護作為小股東的投資者,要求目標(biāo)公司在執(zhí)行涉及投資者經(jīng)理利益或公司控制權(quán)的重大事項時,需要取得投資者的同意。其目的在于保護作為小股東的投資者的利益不被大股東侵害;通常是針對涉及投資者經(jīng)濟利益或公司控制權(quán)的重大事項;實際上賦予了股權(quán)投資基金作為投資人,對一些特定重大事項的一票否決權(quán)。
(七)董事會席位條款
董事會席位條款是在投資協(xié)議中股權(quán)投資基金和目標(biāo)公司之間約定董事會構(gòu)成和分配的條款,其本質(zhì)是對投資企業(yè)的控制權(quán)分配進行約定。如果股權(quán)投資基金并未獲得董事會席位,股權(quán)投資基金委派人員出任董事會“觀察員”角色,雖然不具有投票權(quán)或不承擔(dān)決策作用,但可以作為輔助性角色幫助投資人更好的了解公司日常運營情況。
(八)回售權(quán)條款
回售權(quán)是滿足協(xié)議約定的特定觸發(fā)條件時,股權(quán)投資基金有權(quán)將其持有的全部或部分目標(biāo)公司的股權(quán)以約定的價格出售給目標(biāo)公司創(chuàng)始股東或創(chuàng)始股東制定的其他相關(guān)利潤方。觸發(fā)條件主要包括業(yè)績指標(biāo)(如業(yè)績不達標(biāo))和非業(yè)績事件(如未及時改制/申報上市材料/實現(xiàn)IPO;原始股東喪失控制權(quán);高管出現(xiàn)重大不當(dāng)行為)。其功能在于實現(xiàn)估值調(diào)整目的(即在估值調(diào)整條款中的現(xiàn)金補償條款設(shè)計),保障投資的流動性,實現(xiàn)暢通的退出。
(九)拖售權(quán)條款
拖售權(quán)(又稱領(lǐng)售權(quán)、強賣權(quán)、強制出售權(quán))是指如果第三方向股權(quán)投資基金發(fā)出股權(quán)收購要約,且股權(quán)投資基金接受該要約,則其有權(quán)要求其他股東一起按照相同的出售條件和價格向該第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該條款的作用在于保護作為小股東的投資者,就算不實際管理、經(jīng)營企業(yè),在他想要退出的時候,原始股東和管理團隊也不能拒絕,必須按照其和并購方達成的并購時間、條件和價格完成并購交易。多數(shù)條件下,被投資企業(yè)創(chuàng)始股東會決絕拖售權(quán),或設(shè)置一定的條件,通常包括股權(quán)投資基金提出要實施拖售權(quán)時,公司創(chuàng)始股東有權(quán)按照第三方買家提出的同等交易條件受讓股權(quán)投資基金在公司的股權(quán);只有在公司創(chuàng)始股東拒絕受讓的情況下,拖售權(quán)才能行使;第三方買家對公司的估值必須高于某一事先設(shè)定的數(shù)額。
相較于隨授權(quán)而言,隨售權(quán)是股權(quán)投資基金擬強行進入其他股東與第三方的交易,交易價格以其他股東與第三方協(xié)商確定的價格為準(zhǔn),拖售權(quán)恰好相反,是股權(quán)投資基金強迫其他股東進入股權(quán)投資基金與第三方的交易,交易價格以股權(quán)投資基金與第三方協(xié)商確定的價格為準(zhǔn)。與隨售權(quán)相比,拖售權(quán)賦予股權(quán)投資基金更大的權(quán)利,使其即使作為少數(shù)股東,卻可以享有通常只有絕大多數(shù)股東才能享有的決定公司轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。假設(shè)甲股權(quán)投資基金投資A公司,若此時甲股權(quán)投資基金要和第三方進行交易,即甲股權(quán)投資基金要出售一部分或全部的股權(quán)給第三方。
此時如果甲股權(quán)投資基金行使拖售權(quán),則交易結(jié)構(gòu)出現(xiàn)如下變化:
此時,甲股權(quán)投資基金可以強制要求A公司按照甲股權(quán)投資基金和第三方協(xié)商的價格共同出售部分甚至全部的股份給第三方。
(十)競業(yè)禁止條款
競業(yè)禁止條款要求目標(biāo)公司通過保密協(xié)議或其他方式,確保其董事或其他高管不得兼職與本公司業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的職位,同時,離職后的一段時期內(nèi),不得加入與本公司有競爭關(guān)系的公司或從事與本公式有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)。該條款的目的在于保證目標(biāo)公司的利益不受損害,從而保障投資者的利益。形式上主要有法定競業(yè)禁止(如公司法規(guī)定)和約定競業(yè)禁止(基于合同規(guī)定)。
(十一)保密條款
保密條款是指除法律或監(jiān)管機構(gòu)要求的信息披露以外,投融資雙方對在股權(quán)投資交易中知悉的對方的商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù),未經(jīng)對方書面同意,不得向第三方披露。該商業(yè)秘密,對于股權(quán)投資基金公司而言,就是其在投資過程中知悉的目標(biāo)公司的非公開的技術(shù)、產(chǎn)品、市場、客戶、商業(yè)計劃、財務(wù)信息等資料;對于目標(biāo)公司而言,其在融資過程中所知悉的股權(quán)投資基金的非公開的盡職調(diào)查方法與流程,投資估值意見,投資框架協(xié)議以及投資協(xié)議條款等信息股權(quán)投資的一般流程,均是商業(yè)秘密。
(十二)排他性條款
排他性條款要求目標(biāo)公司現(xiàn)任股東及其任何任職職員、董事、財務(wù)顧問、經(jīng)紀(jì)人或代表公司行事的人,在約定的排他期內(nèi)不得與其他投資者機構(gòu)進行接觸,排他性條款應(yīng)在簽署投資協(xié)議簽的談判過程中生效。其目的是為了保證雙方的時間和經(jīng)濟效率。排他期限一般是由雙方約定。一般為60天-90天,并購類項目的鎖定期會更長一些,同時,投資方如果在協(xié)議簽署之日前的任何時間決定不再執(zhí)行投資計劃,應(yīng)立即通知目標(biāo)公司,排他期將在目標(biāo)公司收到上述通知時立即結(jié)束。
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