財務(wù)顧問業(yè)務(wù)中收購方財務(wù)顧問法律責(zé)任一、收購方財務(wù)顧問業(yè)務(wù)涉及的法律法規(guī)收購方財務(wù)顧問業(yè)務(wù)涉及的主要法規(guī)有：《證券法》《上市公司收購管理辦法》《上市公司并購重組財務(wù)顧問 業(yè)務(wù)管理辦法》《關(guān)于執(zhí)行《上市公司收購管理辦法》等有關(guān)規(guī)定具體事 項(xiàng)的通知》《證券期貨法律適用意見7 號》《證券期貨法律適用意見 8 號》 《證券期貨法律適用意見 9 號》《現(xiàn)金選擇權(quán)投資者業(yè)務(wù)操作指南》《關(guān) 于嚴(yán)格執(zhí)行《上市公司收購管理辦法》等有關(guān)規(guī)定的通知》《關(guān)于上市公 司收購有關(guān)界定情況的函》《中國證券監(jiān)督管理委員會公司重組審核 委員會工作規(guī)程》《信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 15 號——權(quán)益變動報 告書》《信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 16 號——上市公司收購報告書》 《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 17 號——要收 購報告書》《信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 19 號——豁免要收購申請 文件》《上市公司要收購業(yè)務(wù)指引》《上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán) 益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程》《深圳證券交易所上市公司以集中競價方 式回購股份業(yè)務(wù)指引》《上海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引》 《反壟斷法》等。二、收購方財務(wù)顧問的法律責(zé)任《上市公司收購管理辦法》第六十五條對收購方財務(wù)顧問應(yīng)該履 行的職責(zé)做了明確、全面的規(guī)定，具體包括：（一）對收購人的相關(guān)情況進(jìn)行盡職調(diào)查；（二）應(yīng)收購人的要求向收購人提供專業(yè)化服務(wù)，全面評估被收購 公司的財務(wù)和經(jīng)營狀況，幫助收購人分析收購所涉及的法律、財務(wù)、經(jīng) 營風(fēng)險，就收購方案所涉及的收購價格、收購方式、支付安排等事項(xiàng) 提出對策建議，并指導(dǎo)收購人按照規(guī)定的內(nèi)容與格式制作申報文件；（三）對收購人進(jìn)行證券市場規(guī)范化運(yùn)作的輔導(dǎo)，使收購人的董事、 監(jiān)事和高級管理人員熟悉有關(guān)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定， 充分了解其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任，督促其依法履行報告、公告和其 他法定義務(wù)；（四）對收購人是否符合本辦法的規(guī)定及申報文件內(nèi)容的真實(shí)性、 準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行充分核查和驗(yàn)證，對收購事項(xiàng)客觀、公正地發(fā)表 專業(yè)意見；（五）接受收購人委托，向中國證監(jiān)會報送申報材料，根據(jù)中國證 監(jiān)會的審核意見，組織、協(xié)調(diào)收購人及其他專業(yè)機(jī)構(gòu)予以答復(fù)；（六）與收購人簽訂協(xié)議，在收購?fù)瓿珊?12 個月內(nèi)財務(wù)顧問業(yè)務(wù)，持續(xù)督導(dǎo)收購 人遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定、證券交易所規(guī)則、上市公 司章程，依法行使股東權(quán)利，切實(shí)履行承諾或者相關(guān)定。
《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》第十九條也有類似 的規(guī)定。上述職責(zé)中的第一項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第十七條第二款、第二十八條、第三十 五條第二款、第三十六條第一款、第五十條第一款(六)第二款（一）、第 六十六條、第六十八條；《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》第二十一條第一款、 第二十二條、第二十四條、第二十六條、第二十八條；《證券法》第一百七十三條；《信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 16 號——上市公司收購報告書》第 三十九條；《信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 17 號——要收購報告書》第二十 條；《反壟斷法》第二十一條（三）、第三十一條第二款。第二項(xiàng)涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十六條、第六十八條、第六十九條；《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》第二十六條。第三項(xiàng)涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十六條；《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》第二十三條、第二十 六條、第三十四條。第六項(xiàng)涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十九條、第七十一條、第七十二條、 第七十三條第三款；《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》第三十一條、第三十 二條。
三、持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問的法律責(zé)任根據(jù)《上市公司收購管理辦法》及《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè) 務(wù)管理辦法》，持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問的法律責(zé)任如下：1、關(guān)注被收購公司是否存在為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)?；蛘?借款等損害上市公司利益的情形，發(fā)現(xiàn)有違法或者不當(dāng)行為的，及時 向中國證監(jiān)會、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報告；2、督促收購人及時辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告 義務(wù)；3、督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運(yùn)作；4、督促和檢查收購人履行公開承諾的情況；5、結(jié)合被收購公司定期報告，核查收購人落實(shí)后續(xù)計劃的情況， 是否達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，實(shí)施效果是否與此前的披露內(nèi)容存在較大差異， 是否實(shí)現(xiàn)相關(guān)盈利預(yù)測或者管理層預(yù)計達(dá)到的目標(biāo)；6、涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關(guān) 還款計劃的落實(shí)情況與事實(shí)是否一致；7、督促和檢查履行收購中定的其他義務(wù)的情況；8、結(jié)合上市公司披露的季度報告、半年度報告和年度報告出 持續(xù)督導(dǎo)意見，并在前述定期報告披露后的 15 日內(nèi)向派出機(jī)構(gòu)報告；9、發(fā)現(xiàn)收購人在上市公司收購報告書中披露的信息與事實(shí)不符 的，應(yīng)當(dāng)督促收購人如實(shí)披露相關(guān)信息，并及時向中國證監(jiān)會、派出 機(jī)構(gòu)、證券交易所報告；10、在每季度前 3 日內(nèi)就上一季度對上市公司影響較大的投資、 購買或者出售資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易、主營業(yè)務(wù)調(diào)整以及董事、監(jiān)事、高級管 理人員的更換、職工安置、收購人履行承諾等情況向派出機(jī)構(gòu)報告。
（2-10 見收購管理辦法七十一、七十二條）；11、完成原保薦機(jī)構(gòu)未完成的持續(xù)督導(dǎo)工作。以上法律責(zé)任 1 見《收購管理辦法》第六十九條，法律責(zé)任 2-10 見 《收購管理辦法》第七十一、七十二條，法律責(zé)任 11 見《收購管理辦法》 第七十三條第三款?！?strong>財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》關(guān)于財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo) 之規(guī)定與《財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》相似。四、交易所及其他機(jī)構(gòu)關(guān)于收購方法律責(zé)任的規(guī)定1、上海證券交易所關(guān)于持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問法律責(zé)任 之規(guī)定上交所關(guān)于持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問法律責(zé)任之規(guī)定見《上 海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引》第三至第十三條、第三十 一至三十八條、第三十九條（一）第二款、第三十九條（三）。其中較為特別的條款包括：第五條：財務(wù)顧問應(yīng)指定兩名相關(guān)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人為指定聯(lián)絡(luò)人，負(fù) 責(zé)與本所就持續(xù)督導(dǎo)事項(xiàng)的聯(lián)絡(luò)工作。第七條：財務(wù)顧問在持續(xù)督導(dǎo)工作開始前應(yīng)與相關(guān)當(dāng)事人簽署持 續(xù)督導(dǎo)協(xié)議，并報本所備案。持續(xù)督導(dǎo)期間，協(xié)議相關(guān)方對協(xié)議內(nèi)容 做出修改的，應(yīng)于修改后五個工作日內(nèi)報本所備案。終止協(xié)議的，協(xié) 議相關(guān)方應(yīng)自終止之日起五個工作日內(nèi)向上交所報告，并說明原因。第八條：（六）財務(wù)顧問應(yīng)按照法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會及本所有關(guān) 信息披露的規(guī)定，對上市公司或相關(guān)當(dāng)事人違法違規(guī)的事項(xiàng)發(fā)表公開 聲明；（七）財務(wù)顧問可對上市公司或相關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行現(xiàn)場檢查并出 現(xiàn)場檢查報告。
第十條：財務(wù)顧問依法發(fā)生變更的，原財務(wù)顧問應(yīng)在發(fā)生變更的 五個工作日內(nèi)向繼任財務(wù)顧問提交移交文件，并向上交所報告。第十一條：持續(xù)督導(dǎo)期間，財務(wù)顧問按照有關(guān)規(guī)定對上市公司違 法違規(guī)事項(xiàng)公開發(fā)表聲明的，應(yīng)于披露前向本所報告，并經(jīng)審核后在 指定媒體上公告。第十二條：持續(xù)督導(dǎo)期間，上市公司或相關(guān)當(dāng)事人出現(xiàn)違法違規(guī)、 違背承諾等事項(xiàng)的，財務(wù)顧問應(yīng)自發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)之日起五個工作日 內(nèi)向本所報告，報告內(nèi)容包括上市公司或相關(guān)當(dāng)事人出現(xiàn)違法違規(guī)、 違背承諾等事項(xiàng)的具體情況，財務(wù)顧問采取的督導(dǎo)措施等。第十三條：持續(xù)督導(dǎo)期屆滿，上市公司或相關(guān)當(dāng)事人存在下列事 項(xiàng)之一的，財務(wù)顧問應(yīng)繼續(xù)履行持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)，直至相關(guān)事項(xiàng)全部完 成：（一）募集資金未全部使用完畢；（二）可轉(zhuǎn)換公司債券、可交換公司債券、分離交易的可轉(zhuǎn)換公司 債券的轉(zhuǎn)股、換股、行權(quán)尚未完成；（三）上市公司或相關(guān)當(dāng)事人承諾事項(xiàng)未完全履行；（四）其他尚未完結(jié)的事項(xiàng)。第三十六條：財務(wù)顧問應(yīng)就上市公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、 監(jiān)事、高級管理人員可能損害上市公司利益的行為進(jìn)行現(xiàn)場盡職調(diào)查。 如發(fā)現(xiàn)存在損害上市公司利益的情況，財務(wù)顧問應(yīng)及時向本所報告， 并督促其提供解決方案。
第三十八條：財務(wù)顧問還應(yīng)履行如下持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)：（一）督促收購人及時辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告 義務(wù)。自收購人公告上市公司收購報告書之日起三十日內(nèi)未完成股權(quán) 過戶手續(xù)的，應(yīng)督促上市公司及時履行信息披露義務(wù)，說明未完成股 權(quán)過戶的原因。第三十九條：財務(wù)顧問還應(yīng)履行如下持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)：（一）涉及上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，在相關(guān)資產(chǎn)過戶完成后 三個工作日內(nèi)，對資產(chǎn)過戶事宜和相關(guān)后續(xù)事項(xiàng)的合規(guī)性及風(fēng)險進(jìn)行 核查，并發(fā)表明確意見并予以公告。（三）上市公司就并購重組事項(xiàng)出具盈利預(yù)測報告的，在相關(guān)并購 重組活動完成后，凡不屬于上市公司管理層事前無法獲知且事后無法 控制的原因，上市公司或購買資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)的利潤未達(dá)到盈利預(yù)測報告或 資產(chǎn)評估報告預(yù)測金額 80%的財務(wù)顧問業(yè)務(wù)，財務(wù)顧問及其財務(wù)顧問主辦人應(yīng)按照 《財務(wù)顧問辦法》的規(guī)定，在相關(guān)定期報告披露后兩個工作日內(nèi)，報告、 公告說明上市公司未實(shí)現(xiàn)盈利預(yù)測的原因，并在年度股東大會和指定 媒體上向股東和社會公開道歉。2、其他機(jī)構(gòu)關(guān)于持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問法律責(zé)任之規(guī)定深交所未對持續(xù)督導(dǎo)期間收購方財務(wù)顧問的法律責(zé)任做任何規(guī) 定。證監(jiān)會 2007 年證監(jiān)公司字[2007]20 號《上市公司的收購及相關(guān)股 份權(quán)益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程》對上交所、深交所和各地監(jiān)管局對上 市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的監(jiān)管職責(zé)和工作要求做了 說明。
其中與收購方財務(wù)顧問相關(guān)，并要求財務(wù)顧問承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的包 括：（1）《工作規(guī)程》中要求：通過協(xié)議收購，涉及外資的，如收購人為 在境外設(shè)立的離岸公司（如 BVI 公司），證監(jiān)局應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格監(jiān)管，要求收 購人提供盡可能詳細(xì)的資料，以及財務(wù)顧問、律師等專業(yè)機(jī)構(gòu)的專業(yè) 意見，并充分披露相關(guān)信息，出具相關(guān)承諾。（2）《工作規(guī)程》要求各地證監(jiān)局對收購方財務(wù)顧問采取如下事中 監(jiān)管措施：發(fā)現(xiàn)財務(wù)顧問未按照《上市公司收購管理辦法》履行勤勉盡 責(zé)義務(wù)的，可以要求財務(wù)顧問提供工作底稿及盡職調(diào)查說明。認(rèn)為財 務(wù)顧問解釋后仍存在疑點(diǎn)的，應(yīng)進(jìn)行實(shí)地核查。實(shí)地核查后，確實(shí)發(fā) 現(xiàn)財務(wù)顧問未勤勉盡責(zé)履行職責(zé)的，提出處理建議并將疑點(diǎn)計入財務(wù) 顧問的誠信檔案；若財務(wù)顧問不配合證監(jiān)局的檢查工作，立即將情況 及處理建議報告上市部。（3）《工作規(guī)程》要求各地證監(jiān)局對收購方財務(wù)顧問采取如下持續(xù) 監(jiān)管措施：檢查財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)工作的情況，將財務(wù)顧問的執(zhí)業(yè)情 況記錄在案；在持續(xù)督導(dǎo)期間，財務(wù)顧問與收購人解除合同的，調(diào)查合 同解除的真實(shí)原因，并應(yīng)督促收購人盡快另行聘請其他財務(wù)顧問機(jī)構(gòu) 履行督導(dǎo)職責(zé)，要求后任財務(wù)顧問應(yīng)主動與前任財務(wù)顧問取得聯(lián)系、 了解公司風(fēng)險。
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