2019年7月23日，中國證監(jiān)會（“證監(jiān)會”）在其官網(wǎng)上公布了《[2019年更新]股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審核關(guān)注要點》（“《新版審核關(guān)注要點》”），該審核關(guān)注要點取代了證監(jiān)會原于2015年8月10日公布的舊版審核關(guān)注要點（“《舊版審核關(guān)注要點》”）。
由于H股IPO及增發(fā)應(yīng)取得證監(jiān)會批準，證監(jiān)會批準時將會重點關(guān)注申報企業(yè)是否符合其公布的審核關(guān)注要點中所列的各項事項，并要求發(fā)行人中國律師就該等審核關(guān)注要點出具專項法律意見。因此，對擬H股IPO或增發(fā)的中國企業(yè)而言，本次《新版審核關(guān)注要點》的頒布將尤其重要。
筆者對比了新舊兩版審核關(guān)注要點，列出了如下區(qū)別，并在本次《新版審核關(guān)注要點》中增加的部分以紅色字體著重標出:
關(guān)注事項
《舊版審核關(guān)注要點》
《新版審核關(guān)注要點》
國有股權(quán)管理
1、本次發(fā)行并上市是否履行了國有股減（轉(zhuǎn)）持義務(wù)，是否取得了國有資產(chǎn)管理部門關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置以及國有股減（轉(zhuǎn)）持的相關(guān)批復(fù)文件及全國社保基金會關(guān)于國有股減持轉(zhuǎn)持有關(guān)事宜的復(fù)函；如無法及時提供全國社?；饡膹?fù)函，請補充提供專項承諾，在境外發(fā)行上市前向我會提供。
本條已刪除。
外資準入與宏觀調(diào)控及產(chǎn)業(yè)政策
2、發(fā)行人及各下屬公司業(yè)務(wù)范圍是否涉及國家禁止或限制外商投資的領(lǐng)域，境外發(fā)行上市前后是否持續(xù)符合有關(guān)外資準入政策。
1、發(fā)行人及各下屬公司業(yè)務(wù)范圍是否涉及國家禁止或限制外商投資的領(lǐng)域，境外發(fā)行上市前后是否持續(xù)符合有關(guān)外資準入政策。
3、發(fā)行人業(yè)務(wù)范圍是否符合以下情形之一：（1）主營業(yè)務(wù)為房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，或（2）房地產(chǎn)業(yè)務(wù)（并表內(nèi)）占營業(yè)收入比重大于或等于50%，或（3）房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的收入和利潤均在所有業(yè)務(wù)中最高，且均占到公司總收入和總利潤的30%以上（包含本數(shù)）；在符合上述情形之一的情況下，是否存在違反《國務(wù)院辦公廳關(guān)于繼續(xù)做好房地產(chǎn)市場調(diào)控工作的通知》（國辦發(fā)[2013]17號）與《國務(wù)院關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》（國發(fā)[2010]10號）的情形。
2、發(fā)行人業(yè)務(wù)范圍是否符合以下情形之一：（1）主營業(yè)務(wù)為房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，或（2）房地產(chǎn)業(yè)務(wù)（并表內(nèi)）占營業(yè)收入比重大于或等于50%，或（3）房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的收入和利潤均在所有業(yè)務(wù)中最高，且均占到公司總收入和總利潤的30%以上（包含本數(shù)）；在符合上述情形之一的情況下，是否存在違反《國務(wù)院辦公廳關(guān)于繼續(xù)做好房地產(chǎn)市場調(diào)控工作的通知》（國辦發(fā)〔2013〕17號）與《國務(wù)院關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》（國發(fā)〔2010〕10號）的情形，是否存在被住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門公示為“違法違規(guī)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和中介機構(gòu)”的情形。
4、發(fā)行人及各下屬公司是否屬于產(chǎn)能過剩行業(yè)；如屬于，是否符合市場準入條件，是否存在違規(guī)和未取得合法手續(xù)、不符合重點產(chǎn)業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策要求、未經(jīng)批準或違規(guī)審批的項目等違反國發(fā)[2013]41號、國發(fā)[2009]38號、國辦發(fā)[2013]67號、銀發(fā)[2009]386號等國務(wù)院有關(guān)文件及有關(guān)部門規(guī)章的情形。
3、發(fā)行人及各下屬公司是否存在違反《市場準入負面清單》的情形；是否屬于產(chǎn)能過剩行業(yè)，是否存在違規(guī)和未取得合法手續(xù)、不符合重點產(chǎn)業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策要求、未經(jīng)批準或違規(guī)審批的項目等違反國發(fā)〔2013〕41號、《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》、國辦發(fā)〔2013〕67號、銀發(fā)〔2009〕386號、國辦發(fā)〔2016〕34號等國務(wù)院有關(guān)文件及有關(guān)部門規(guī)章的情形。
合規(guī)經(jīng)營
5、本次境外發(fā)行募集資金是否投向《國務(wù)院關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》（國發(fā)[2008]3號）規(guī)定的違法用地項目。
本條已不再單列，融入第11條中。
6、發(fā)行人及各下屬公司近一年是否存在違反《國務(wù)院關(guān)于進一步加強企業(yè)安全生產(chǎn)工作的通知》（國發(fā)[2010]23號）的情形；是否被納入生產(chǎn)經(jīng)營單位安全生產(chǎn)不良記錄“黑名單”管理。
4、發(fā)行人及各下屬公司近一年是否存在違反《國務(wù)院關(guān)于進一步加強企業(yè)安全生產(chǎn)工作的通知》（國發(fā)〔2010〕23號）的情形；是否存在違反國家和地方環(huán)境保護相關(guān)要求的情形。
7、發(fā)行人及各下屬公司近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》、《證券投資基金法》、《期貨交易管理條例》、《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國務(wù)院令第160號）及《國務(wù)院關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)[1997]21號）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形。
5、發(fā)行人及各下屬公司近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》《證券投資基金法》《期貨交易管理條例》《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國務(wù)院令第160號）及《國務(wù)院關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)〔1997〕21號）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形。
8、發(fā)行人及各下屬公司是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機關(guān)調(diào)查，或者被司法機關(guān)立案偵查，尚未結(jié)案的情形；是否存在被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務(wù)活動、責令停業(yè)整頓、制定其他機構(gòu)托管、接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形。
6、發(fā)行人及各下屬公司、發(fā)行人聘請的相關(guān)證券服務(wù)機構(gòu)是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機關(guān)立案調(diào)查，或者被司法機關(guān)偵查，尚未結(jié)案的情形；是否存在被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務(wù)活動、責令停業(yè)整頓、指定其他機構(gòu)托管、接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形。
9、發(fā)行人發(fā)起人認購的股份是否繳足，發(fā)起人用作出資的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)是否已辦理完畢。
7、發(fā)行人發(fā)起人認購的股份是否繳足，發(fā)起人用作出資的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)是否已辦理完畢。發(fā)行人是否屬于國發(fā)〔2016〕33號文規(guī)定的嚴重失信主體。
股權(quán)結(jié)構(gòu)與
公司治理
10、發(fā)行人是否在公司章程中載明了《到境外上市公司章程必備條款》（證委發(fā)[1994]21號）所要求的內(nèi)容。
8、發(fā)行人是否在公司章程中載明了《到境外上市公司章程必備條款》所要求的內(nèi)容。發(fā)行人現(xiàn)有股東及本次發(fā)行對象（如適用）之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動關(guān)系。請披露單獨或合計持有發(fā)行人5%及以上的主要股東、本次發(fā)行對象（如適用）的股權(quán)控制關(guān)系（包括但不限于控股股東及實際控制人）。
11、發(fā)行人及各下屬公司是否建立健全了完備、規(guī)范的保密和檔案規(guī)章制度并落實到位，是否符合《關(guān)于加強在境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會、國家保密局、國家檔案局公告[2009]29號）。
9、發(fā)行人及各下屬公司是否建立健全了完備、規(guī)范的保密和檔案規(guī)章制度并落實到位，是否符合《關(guān)于加強在境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》。
本次發(fā)行
12、本次發(fā)行并上市是否履行了完備的內(nèi)部決策程序，是否取得了必要的內(nèi)部批準和授權(quán)；是否取得了行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）等必要的外部批準程序。
10、本次發(fā)行并上市是否履行了完備的內(nèi)部決策程序，是否取得了必要的內(nèi)部批準和授權(quán)；是否取得了行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）等必要的外部批準程序；發(fā)行對象（如適用）及發(fā)行幣種是否符合《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國務(wù)院令第160號）有關(guān)要求。
13、本次發(fā)行募投項目是否取得了必要的審批、核準或備案文件（如適用），是否符合固定資產(chǎn)投資管理有關(guān)規(guī)定。
11、本次發(fā)行募投項目是否取得了必要的審批、核準或備案文件（如適用），是否符合固定資產(chǎn)投資管理有關(guān)規(guī)定；是否符合國家和地方環(huán)境保護相關(guān)要求。本次境外發(fā)行募集資金是否投向《國務(wù)院關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》（國發(fā)〔2008〕3號）規(guī)定的違法用地項目；是否投向《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》規(guī)定的淘汰類及限制類的產(chǎn)業(yè)、《市場準入負面清單》規(guī)定的禁止準入事項；如涉及境外投資，是否符合國辦發(fā)〔2017〕74號文規(guī)定的境外投資方向、是否依法履行了境外投資核準或備案程序。
注：新舊兩版審核關(guān)注要點就“特定對象適用事項”并無內(nèi)容上的區(qū)別，故本文中不再單列該事項。
根據(jù)上述可以看出，在本次更新修訂的主要內(nèi)容中，需特別關(guān)注的事項包括但不限于：1、《新版審核關(guān)注要點》在外資準入與產(chǎn)業(yè)政策方面，已調(diào)整為目前適用的《市場準入負面清單》模式；2、在合規(guī)經(jīng)營方面，首次提出了將發(fā)行人聘請的相關(guān)證券服務(wù)機構(gòu)是否涉嫌違法違規(guī)也納入了審核范疇。因此，擬H股IPO或增發(fā)的企業(yè)在聘請相關(guān)證券服務(wù)機構(gòu)時，亦需相應(yīng)審核該等服務(wù)機構(gòu)的合規(guī)情況。3、在股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理方面，更加注重單獨或合計持有發(fā)行人5%及以上的主要股東、發(fā)行對象的股權(quán)控制關(guān)系以及發(fā)行人股東與發(fā)行對象之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動關(guān)系。其實，這點不難預(yù)料ipo審核標準50條，在《新版審核關(guān)注要點》公布之前，筆者在從事相關(guān)H股IPO及增發(fā)項目中也遇到曾被證監(jiān)會要求重點說明該等情況的情形。4、首次提出了發(fā)行幣種的合規(guī)性。5、著重要求披露募集資金使用相關(guān)詳細情況，例如ipo審核標準50條，提出了本次境外發(fā)行募集資金是否投向《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》規(guī)定的淘汰類及限制類的產(chǎn)業(yè)、《市場準入負面清單》規(guī)定的禁止準入事項，以及如涉及境外投資，是否符合國辦發(fā)〔2017〕74號文規(guī)定的境外投資方向、是否依法履行了境外投資核準或備案程序。
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