股東不和諧，分家很正常。一般來說，股東分家通常采取企業(yè)分立方式，將被分立企業(yè)的部分資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)和勞動(dòng)力一并劃入新設(shè)公司，即存續(xù)分立方式。本文就股東分家發(fā)生資產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否繳納增值稅、土地增值稅?企業(yè)所得稅是否適用特殊性稅務(wù)處理?分立出去的法人股東是否繳納企業(yè)所得稅或分立出去的自然人股東是否繳納個(gè)人所得稅?以及新設(shè)公司受讓房地產(chǎn)是否繳納契稅，股東分家涉及稅收等問題分析如下：
一、股東分家涉及稅收增值稅方面
根據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》(財(cái)稅〔2016〕36號(hào))以及國家稅務(wù)總局公告2011年第13號(hào)公告的規(guī)定，在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，其中涉及貨物、不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不屬于增值稅征稅范圍。但對(duì)涉及的無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是否繳納增值稅尚存在爭議。從立法本意來講，筆者認(rèn)為：涉及無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，也應(yīng)當(dāng)屬于不征收增值稅范圍。
二、股東分家涉及稅收土地增值稅方面
根據(jù)《財(cái)政部 稅務(wù)總局關(guān)于繼續(xù)實(shí)施企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的公告》(財(cái)政部 稅務(wù)總局公告2021年第21號(hào))規(guī)定，按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對(duì)原企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅。所謂的投資主體存續(xù)，是指原企業(yè)出資人必須存在于改制重組后的企業(yè)，出資人的出資比例可以發(fā)生變動(dòng)。股東分家之后，其中的一個(gè)股東在新設(shè)公司不再存續(xù)，因此，不論企業(yè)分立的任何一方是否是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)涉及房地產(chǎn)的，均應(yīng)當(dāng)在分立環(huán)節(jié)依法計(jì)算繳納土地增值稅。
三、股東分家涉及稅收企業(yè)所得稅方面
區(qū)分兩種情形：一是被分立企業(yè)自身的企業(yè)所得稅。根據(jù)財(cái)稅[2009]59號(hào)第五條的規(guī)定，重組同時(shí)符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：(一)具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。(二)被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。(三)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)。(四)重組交易對(duì)價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。(五)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。具體到企業(yè)分立，被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。這是企業(yè)分立特殊性稅務(wù)處理的關(guān)鍵性要件。分立企業(yè)和被分立企業(yè)不改原本的實(shí)質(zhì)經(jīng)營活動(dòng)，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易總額的85%的前提下，即企業(yè)分家但股東不分家，則可以進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理。相反，如果企業(yè)分家股東也分家的話則只能適合一般性稅務(wù)處理。則被分立企業(yè)對(duì)分立出去資產(chǎn)應(yīng)按公允價(jià)值確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失;分立企業(yè)應(yīng)按公允價(jià)值確認(rèn)接受資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)。企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。
二是分立出去的法人股東企業(yè)所得稅。企業(yè)分立符合特殊性稅務(wù)處理的，被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權(quán)，如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權(quán)，“新股”的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)以放棄“舊股”的計(jì)稅基礎(chǔ)確定。如不需放棄“舊股”則其取得“新股”的計(jì)稅基礎(chǔ)可以從以下兩種方法中選擇確定：直接將“新股”的計(jì)稅基礎(chǔ)確定為零;或者以被分立企業(yè)分立出去的凈資產(chǎn)占被分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例先調(diào)減原持有的“舊股”的計(jì)稅基礎(chǔ)，再將調(diào)減計(jì)稅基礎(chǔ)平均分配到“新股”上。但企業(yè)分立，股東分家，不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。因此，視同分出的股東收回投資和再投資兩個(gè)稅收行為，即分出的股東視同以“新股價(jià)”換取“舊股”，“新股”以分出資產(chǎn)(凈資產(chǎn))的公允價(jià)值確認(rèn)計(jì)稅基礎(chǔ)，“新股”的公允價(jià)值超過或低于“舊股”成本應(yīng)當(dāng)確認(rèn)法人股東減資利得或損失。其中減資實(shí)現(xiàn)的利得區(qū)分兩部分：一部分屬于應(yīng)分配而未分配的稅后留存收益;一部分為資產(chǎn)(股權(quán))轉(zhuǎn)讓性質(zhì)的所得。二者均組成企業(yè)所得稅的應(yīng)稅收入，但對(duì)減資取得稅后留存收益屬于企業(yè)所得稅免稅收入，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)當(dāng)計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。
四、分立出去的自然人股東分家涉及稅收個(gè)人所得稅
企業(yè)分立重組中,一般拆分為股東收回投資和再投資兩個(gè)稅收行為，即企業(yè)分立，可以視為被分立企業(yè)將需要分立的資產(chǎn)以減資的形式分配給現(xiàn)有股東，現(xiàn)有股東再用分得的資產(chǎn)注冊設(shè)立一家新的企業(yè)(分立企業(yè))。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第48號(hào))第一條第二款明確規(guī)定：重組交易中，股權(quán)收購中轉(zhuǎn)讓方、合并中被合并企業(yè)股東和分立中被分立企業(yè)股東，可以是自然人。當(dāng)事各方中的自然人應(yīng)按個(gè)人所得稅的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理。被分立企業(yè)以減資方式將需要分離的資產(chǎn)分配給分出去的股東，假設(shè)該分離資產(chǎn)的公允價(jià)值為x，分出去的自然人股東持有被分立企業(yè)減資部分對(duì)應(yīng)的股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)為y，如果x>y，其差額x-y的部分按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得由自然人股東繳納20%的個(gè)人所得稅。但可以按照財(cái)稅【2015】41號(hào)文、國家稅務(wù)總局公告2015年第20號(hào)等規(guī)定適用分期納稅。
以上是從交易分解的角度對(duì)分立中個(gè)人股東涉及的所得稅進(jìn)行的分析。但在實(shí)務(wù)中，也有不少稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可所謂的“口袋論”，認(rèn)為在企業(yè)分立中，被分離的資產(chǎn)只是從被分立企業(yè)轉(zhuǎn)移至分立企業(yè)，被分離資產(chǎn)的實(shí)質(zhì)經(jīng)營性活動(dòng)也沒有發(fā)生變化，主張將分立過程不視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收個(gè)人所得稅。
五、股東分家涉及稅收契稅方面
根據(jù)《財(cái)政部 稅務(wù)總局關(guān)于繼續(xù)執(zhí)行企業(yè)事業(yè)單位改制重組有關(guān)契稅政策的公告》(財(cái)政部 稅務(wù)總局公告2021年第17號(hào))第四條規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原公司投資主體相同的公司，對(duì)分立后公司承受原公司土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。所稱投資主體相同，是指公司分立前后出資人不發(fā)生變動(dòng)，出資人的出資比例可以發(fā)生變動(dòng)。企業(yè)分家，股東分家，相應(yīng)新設(shè)公司的投資主體與分立前不同，因此，新設(shè)公司受讓的房地產(chǎn)應(yīng)當(dāng)繳納契稅。
400-835-0088
